Luận văn thạc sĩ luật học: Thực trạng quản trị công ty nhà nước ở Việt Nam
MỤC LỤC
NHUNG VAN DE LÝ LUẬN VE QUAN TRI CÔNG TY NHÀ NƯỚC
Trong DNNN luôn tổn tại xung đột lợi ích giữa chủ sở hữu công ty và ban quản lý, giữa chủ sở hữu năm quyền lực kiểm soát công ty (tức là Nhà nước) và chủ sở hữu không năm quyền lực kiểm soát công ty, giữa chủ sở hữu và những người có quyền. lợi liên quan khác. Do các nhà quản lý không phải lúc nào cũng đặt mục tiêu lợi ích của chủ sở. hữu công ty lên trên hết, Nhà nước không phải lúc nào cũng quyết định các vấn đề. có lợi cho chủ sở hữu còn lại, người chủ sở hữu công ty không phải luôn luôn hành. động cũng không xâm phạm lợi ích của người có quyền lợi liên quan, QTCTNN ra đời nhằm đảm bảo sự công bằng giữa các chủ sở hữu với nhau và sự tôn trọng. quyên và lợi ích hợp pháp của các bên có liên quan. Nội dung của quản trị công ty nhà nước. QTCTNN tập trung xử lý các vấn đề phát sinh trong mối quan hệ trong công ty, ngăn ngừa sự lạm dụng quyền của những người được giao nhiệm vụ sử dụng tài. sản, cơ hội kinh doanh của công ty phục vụ cho lợi ích riêng của bản thân hoặc của. người khác hoặc làm thất thoát nguồn lực của công ty. Các quy định của QTCTNN chủ yếu liên quan đến cơ quan/người đại diện vốn nhà nước tại doanh nghiệp, chủ sở hữu của công ty, HDQT/HDTV, Ban kiêm soát và Ban giám đốc va các bên có quyền và lợi ích liên quan. Điều 2 Nghị định trờn đó xác định hệ thống các nguyên tắc của QTCT bao gồm: Đảm bảo cơ cấu quản trị hợp ly; Đảm bảo hiệu quả hoạt động của HĐQT, Ban kiểm soát; Đảm bảo quyền lợi của cô đông và những người liên quan; Đảm bảo đối xử công bằng giữa các cô đông;. Công khai minh bạch mọi hoạt động của công ty. Từ các phân tích trên, có thể thấy rằng, nội dung của QTCTNN bao gồm:. - Tách bạch tư cách quản lý và sở hữu của Nhà nước tại DNNN. - Bình dang quyền giữa cô đông/thành viên công ty. - Mối quan hệ giữa người quản lý, người điều hành, chủ sở hữu của doanh nghiệp - Mỗi quan hệ giữa công ty và các bên có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan. - Công khai và minh bạch thông tin. Những thách thức về quản trị công ty nhà nước. QTCT cung cấp một khung cơ bản dé xác định, thực hiện và giám sát mục tiêu của một doanh nghiệp, đồng thời đảm bảo trách nhiệm giải trình với tất cả các bên liên quan. Hệ thống QTCT hiệu quả đảm bảo một môi trường kinh doanh công bằng. và minh bạch, trong đó Giám đốc điều hành của công ty chịu trách nhiệm về hành động của minh, và mọi hợp đồng kinh doanh được công ty ký kết đều có thé được thực thi. Các công ty cam kết tuân thủ nguyên tắc QTCT tốt sẽ có các quy định và cam kết mạnh mẽ từ HĐQT/HĐTV, cũng như các biện pháp ngăn chặn nội bộ hiệu quả, công bố thông tin một cách minh bạch và tôn trọng các quyền lợi của cô đông. So với các công ty thuộc khu vực tư nhân, các DNNN phải đối mặt với những thách thức quản trị khác biệt. Đối với công ty tư nhân, thách thức đặt ra mục tiêu tương đối dễ hiểu: mục tiêu tài chính của chủ sở hữu là đạt được lợi nhuận cao nhất. DNNN phải đối mặt với thách thức tương tự nhưng sẽ gặp những thách thức quản. trị khác như sau:. Thứ nhất, thiếu rừ ràng chủ sở hữu. Chủ sở hữu đóng vai trò quan trọng trong QTCT, đặc biệt là trong việc bầu hoặc bồ nhiệm các vị trí quan trọng như Ban giám đốc. Chủ sở hữu có nhiệm vụ đặt ra mục tiờu rừ ràng, giỏm sỏt hoạt động của cụng ty và cung cấp vốn dộ hỗ trợ mở. rộng hoạt động kinh doanh. Tuy nhiên, trong một số trường hợp, DNNN thường xuyên đối mặt với vấn đề thiếu rừ ràng về chủ sở hữu, khiến cho quyền lực sở hữu được thực hiện thụng qua nhiều chủ thể, bao gồm Bộ Tài chính và các cơ quan chính phủ khác. giữa chức năng sở hữu của nha nước va chức năng hoạch định chính sách và quan. lý có thể ảnh hưởng đến hoạt động và hiệu quả kinh doanh. Bên cạnh đó, khi thực hiện chức năng sở hữu, các quốc gia thường đặt ra các mục. tiêu không nhất quán và không giám sát chặt chẽ hoạt động của công ty, dẫn đến việc. cung cấp vốn không đầy đủ hoặc quá mức. Trong những trường hợp không có khung. phỏp lý rừ ràng, Nhà nước thường đảm nhận cỏc chức năng mà HĐQT hoặc HDTV. phải thực hiện, như bô nhiệm hoặc cách chức các vi tri quan trọng, thậm chí là phê duyệt các kế hoạch đầu tư. Điều này tạo ra phạm vi cho sự can thiệp chính trị và sự không nhất quán trong chỉ đạo, thậm chí gây ra thất thoát và tham nhũng. Thứ hai, nhiều mục tiểu. Trong khi các công ty không có vốn hoặc có ít vốn Nhà nước thường hướng. đến mục tiêu tăng giá tri công ty va tạo ra lợi nhuận, các DNNN thường phải đối mặt với nhiều mục tiêu khác nhau. Ngoài lợi nhuận, các DNNN còn phải tuân theo các nhiệm vụ và nghĩa vụ liên quan đến dịch vụ công, mục tiêu chính sách xã hội và. công nghiệp có quy mô lớn hơn. Khi cỏc DNNN đặt ra nhiều mục tiờu, đụi khi khụng rừ ràng hoặc cú thộ trung lap, hau qua thuc tế là các nha quản lý có thể đặt mục tiêu đạt được tất cả các mục. tiêu nhưng cuối cùng lại không đạt được mục tiêu nào. Nếu mục tiêu không được. xỏc định rừ ràng, việc đỏnh giỏ năng lực của người quản lý trở nờn khú khăn. Chính phủ có thể dé dang can thiệp vào hoạt động kinh doanh của công ty. DNNN vi mục tiêu và chính sách thường da dạng, có khi không nhất quán, và thậm. chí có thé là do lợi ích chính trị. Su đa dạng trong các mục tiêu và chính sách của DNNN thường tạo điều kiện cho sự can thiệp của Chính phủ, và đôi khi nó có thể không phản ánh đúng những lợi ích và mục tiêu kinh doanh cụ thể của doanh. Thứ ba, bảo vệ khỏi sự cạnh tranh. DNNN thường được đối xử ưu đãi hơn so với các công ty không có vốn hoặc ít vốn của Nha nước thông qua việc dé dang, ưu tiên tiếp cận các khoản trợ cấp, tín dụng ngân hàng, hợp đồng mua bán, và được ưu đãi về thuế trong một số trường hợp nhất định. Với việc nhận được lợi thế như vậy, DNNN có thé lan at khu vực tư nhân, gây nên cạnh tranh không lành mạnh, tác động tiêu cực đến thị trường. Hiện nay, DNNN đã mở rộng và trở thành nhà đầu tư vào các dự án kinh doanh bên ngoài quốc gia và khu vực, khiến vấn đề tạo một thị trường cạnh tranh minh bạch va. bình đăng ngày càng được quan tâm. Thứ tư, HĐQ17 HDTV bị chính trị hóa. HDQT hoặcHĐTV của DNNN thường là người đại diện cho các bên liên. quan, và trong một số trường hop, HDTV có thể chỉ có tư cách "bu nhìn", trong khi quyết định cuối cùng thường năm trong tay của Chính phủ. Thành viên trong HĐQT hoặc HDTV thường là những nhân viên Chính phủ thiếu kinh nghiệm quan lý doanh nghiệp và thường được bổ nhiệm chủ yếu vì các ly do chính trị hơn là dựa. trên chuyên môn và nghiệp vụ, đặc biệt là thiếu kiến thức chuyên sâu về lĩnh vực như kiểm toán hoặc quản tri rủi ro. Thứ năm, ít minh bach và trách nhiệm giải trình. Mặc dù thuộc sở hữu của Nhà nước, nhiều DNNN thường xuất hiện các vấn đề liên quan đến quy trình và kiểm toán nội bộ không đồng đều, thực hiện kế toán và kiêm toán không day đủ, tuân thủ thủ tục yếu kém, và quản lý tài chính không được chặt chẽ. Một trong những nguyên nhân chính gây ra tình trạng này là do thiếu một hệ thống giỏm sỏt hoạt động rừ ràng, làm giảm trỏch nhiệm giải trỡnh và thực hiện, đặc biệt là đối với HĐQT hoặc HDTV và Ban giám đốc. Thiếu minh bạch va các quy trình thông tin có thê làm suy yếu khả năng giám sát của DNNN, tạo điều kiện cho việc che giấu nợ và có thé gây ton hại cho hệ thống tài chính, đồng thời tạo điều kiện cho việc thực hiện hành vi tham nhũng. Thứ sáu, bảo vệ cổ đông/thành viên công ty và các bên liên quan còn yếu. Một số tập đoàn kinh tế lớn, đặc biệt là các DNNN, thường được tổ chức theo mô hình công ty mẹ - công ty con. Mặc dù cấu trúc quản lý này có thể phục vụ các mục tiêu hợp lý, nhưng sự chồng chéo về sở hữu và thiếu minh bạch thường tạo nên cấu trỳc sở hữu khụng rừ ràng. Cỏc cấu trỳc như vậy cú khả năng bị lợi dụng để xâm phạm quyên lợi của cổ đông hoặc thành viên nhỏ lẻ trong công ty. Tương tự như trong doanh nghiệp tư nhân, trong các DNNN, quyền lợi của cổ đông thiểu số thường bị bỏ qua. Ngoài ra, các bên liên quan khác của DNNN, bao. gồm người lao động, người tiêu dùng, các chủ nợ, và Nhà nước, đều đóng vai trò quan trọng. Do đó, việc cân băng các lợi ích giữa các bên liên quan có thê là một thách thức đối với quản lý của DNNN. Những van đề lý luận về pháp luật quản trị công ty nhà nước. Khái niệm, đặc điểm pháp luật về quản trị công ty nhà nước. DNNN thường được thành lập theo hệ thống pháp luật đặc biệt, điều này làm cho các quy định về QTCTNN khác biệt với quy định QTCT trong khu vực tư nhân. Một số hình thức pháp lý nhất định của DNNN áp dụng không tạo điều kiện thuận lợi cho việc cấu trúc các mô hình quản trị tiên tiến hoặc khuyến khích sự minh bạch. về môi quan hệ giữa các cap QTCT. Pháp luật về QTCTNN là tổng thể các nguyên tắc, các quy định pháp luật và quy chế của DNNN về cấu trúc quản lý nội bộ của DNNN và các biện pháp nham kiểm soát doanh nghiệp bảo vệ quyền lợi của chủ sở hữu, của các chủ thé có liên. quan và của toàn xã hội. Theo đó, nội dung của pháp luật QTCTNN có những điểm khác biệt nhất định so với pháp luật QTCT nói chung, cụ thé bao gom:. Thứ nhất, trong DNNN chủ yếu Nhà nước có quyền chi phối đến các quyết định của doanh nghiệp, mục đích của các DNNN đều hướng tới những dịch vụ công, đem lại lợi ích cho Nhà nước, tức đảm bảo lợi ích cho chủ sở hữu cuối cùng là người dân. Tuy nhiên, Nhà nước cũng như người dân không thể trực tiếp thực hiện quyền sở hữu của mình mà phải thông qua cơ chế đại diện, điều đó dẫn đến những mâu thuẫn về lợi ích giữa các chủ thể. Do vậy, pháp luật về quản trị DNNN cần tập trung vào nội dung giám sát, tính công khai minh bạch thông tin và đánh giá. hiệu quả của DNNN. Thứ hai, DNNN có thể có sự tham gia của cô đông/thành viên góp vốn bên ngoài không phải nhà nước, nên pháp luật về QTCTNN phải có cơ chế đảm bảo rằng cô đông/thành viên góp vốn lớn, tức là Nhà nước không thu lợi ích khác biệt so với các cô đông khác, tránh cô đông/thành viên góp vốn thiểu số bị lạm dụng. Nhà nước với vai trò cô đông/thành viên góp vốn phải có trách nhiệm với định hướng là tối đa hóa giá trị của công ty và vì lợi ích xã hội. Do vậy, pháp luật QTCTNN cần có cơ chế dé bảo vệ lợi ich của các cổ đông thiểu số, bảo đảm cé đông thiểu số được đối xử bình đắng, được tiếp cận thông tin như cổ đông đa số. Thứ ba, Nhà nước vừa mang chức năng quản lý và chức năng chủ sở hữu nên. sẽ tăng nguy cơ sự lạm dụng quyên han, hạn chế cạnh tranh giữa các DNNN và các doanh nghiệp trong khu vực tư nhân. Pháp luật QTCTNN cần đảm bảo sự tách bạch giữa chức năng quản lý và chức năng sở hữu, bộ máy quản lý DNNN có quyền tự chủ và phải tự chịu trách nhiệm trong hoạt động quản lý, điều hành doanh nghiệp. Thứ tư, các DNNN thưởng hoạt động chủ yếu thường trong các lĩnh vực độc. quyên, sản xuât và cung ứng các sản phâm, dịch vụ công ích nên việc bảo vệ quyên. lợi của các bên liên quan hoàn toàn không dễ, tính công khai minh bạch cũng hạn chế. Do đó, môi trường hoạt động của DNNN mang tính thử thách lớn đối với việc QTCT. Pháp luật QTCTNN phải hạn chế lạm dụng vị thế độc quyền, đảm bảo cao nhất tinh minh bạch và đặt DNNN vào môi trường kinh doanh bình dang như doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác. Bên cạnh đó, cần có một hệ thống pháp luật cạnh tranh, kiểm soát độc quyền hiệu quả để ngăn ngừa độc quyền hành chính làm méo mo và tốn hại thị trường cạnh tranh và lợi ích của các đối thủ cạnh tranh,. người tiêu dùng và xã hội. Thứ năm, tại các doanh nghiệp trong khu vực tư nhân thường chỉ đặt trách. nhiệm giải trình của bộ máy điều hành và HDQT/HDTV thì quản trị DNNN gắn liền với trách nhiệm giải trình của các cơ quan đại diện, tổ chức đại điện như Chính. phủ, các bộ và cơ quan đại diện chủ sở hữu. Tuy nhiên, trách nhiệm giải trình của. cỏc cơ quan này thường khụng rừ ràng, khú nhận biết và thậm chớ nhiều trường hợp. còn xác định trách nhiệm cho các cơ quan khi xảy ra sai phạm. Do đó, pháp luật quản trị DNNN phải quy định trách nhiệm cho các cơ quan và cá nhân thực hiện chức năng chủ sở hữu trong doanh nghiệp một cỏch rừ rang, tăng cường giỏm sat. với bộ máy quản lý, điều hành dé hạn chế việc lạm dụng quyền hạn trong quá trình. thực hiện nhiệm vụ. Nội dung cơ bản về pháp luật quản trị công ty nhà nước. nhiệm của HDQT/HDTV. i) Mô hình quản lý doanh nghiệp nhà nước và thiết chế quản lý của DNNN Pháp luật về mô hình quản trị DNNN là các quy định điều chỉnh về các cơ. Pháp luật về mô hình QTCTNN thực chat là các quy định điều chỉnh về: (i) các cơ quan quản trị trong công ty nhà nước và vai trò, nhiệm vụ mối quan hệ giữa các cơ quan đó; (ii) tiêu chuẩn bổ nhiệm, trách nhiệm và quyền lợi của các cá nhân quản lý công ty nhà nước; (iii) cơ chế quan lý và kiểm soát rủi ro trong DNNN. Về mặt lý thuyết, mô hình công ty cho các thành phần kinh tế kinh doanh khác cũng có thé áp dụng cho các DNNN, bản thân doanh nghiệp phải tự chịu trách. nhiệm đối với mọi hoạt động của doanh nghiệp. Tuy nhiên, những đặc thù của DNNN van tồn tại và chi phí tới cơ cấu của DNNN, do đó, bên cạnh những quy định chung trong tổ chức hoạt động dưới hình thức pháp lý công ty cô phần, công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên thi DNNN còn bị điều chỉnh bởi nhóm quy định dành riêng cho nó nữa. Đặc biệt, đối với công ty nhà nước tổ. chức dưới hình thức công ty TNHH một thành viên, có 100% vốn của Nhà nước thì. nhóm các quy định riêng càng phải chặt chẽ. Từ khi bắt đầu có chương riêng về DNNN trong LDN năm 2014 thì DNNN chỉ được tổ chức dưới một mô hình duy nhất là công ty TNHH một thành viên, nên chương về DNNN chỉ tập trung tô chức bộ máy, QTCT của hình thức công ty này. Do yêu cầu sự chặt chẽ trong mô hình tổ chức công ty TNHH một thành viên của DNNN và nối tiếp các quy định trong LDN năm 2014, chương IV về DNNN trong LDN năm 2020 hau như chi nhắc đến việc tổ chức bộ máy DNNN có 100% vốn nhà nước. LDN năm 2020 nhắn mạnh vai trò của thiết chế giám sát quản lý trong cơ cấu tô chức quản trị doanh nghiệp của DNNN, thông qua việc bắt buộc thành lập Ban. ii) Pháp luật về hoạt động của Nhà nước với tư cách là chủ sở hữu.
THỰC TRANG VA THỰC TIEN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VE QUAN TRI CÔNG TY NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM
Theo khoản 2 Điều 115 LDN năm 2020, cổ đông hoặc nhóm cô đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phan phổ thông trở lên hoặc một ty lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty có quyền sau đây: Xem xét, tra cứu, trích lục số biên bản và nghị quyết, quyết định của HĐQT, báo cáo tài chính giữa năm và hằng năm, báo cáo của Ban kiêm soát, hợp đồng, giao dịch phải thông qua HĐQT và tài liệu khác, trừ tài liệu liên quan đến bí mật thương mại, bí mật kinh doanh của công ty; Yêu cầu Ban kiểm soát kiểm tra từng vấn đề cụ thê liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết. Doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần có quyền biểu quyết bắt buộc phải định kỳ thực hiện công bồ thông tin: Thông tin cơ bản về doanh nghiệp và Điều lệ công ty; Báo cáo đánh giá về kết quả thực hiện kế hoạch sản xuất, kinh doanh hăng năm theo nội dung quy định, thời hạn công bố trước ngày 30/06 của năm liền sau năm thực hiện; Báo cáo thực trạng quan tri và cơ cau tô chức 06 tháng của doanh nghiệp, thời han công bố trước ngày 31/07 hang năm; Báo cáo thực trạng quan tri va co cau tổ chức hằng năm của doanh nghiệp, thời hạn công bố trước ngày 30/06 của năm liền sau năm thực hiện; Báo cáo và tóm tắt báo cáo tài chính hằng năm đã được kiểm toán bởi tổ chức kiểm toán độc lập, bao gồm báo cáo tài chính của công ty mẹ và báo cáo tài chính hợp nhất (nếu có) theo quy định pháp luật về kế toán doanh nghiệp, thời hạn công bố trong vòng 150.
PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUAT, NÂNG CAO HIỆU QUÁ THỰC HIỆN PHÁP LUAT VE QUAN TRI
Tuy nhiên, muốn các doanh nghiệp hoạt động đúng hướng, có hiệu quả cao lại rất cần đến công tác quản lý nhà nước, trong đó có việc hỗ trợ và tạo hành lang pháp lý thuận lợi cho công tác QTCT, bởi đó sẽ là nền móng dé công việc kinh doanh của doanh nghiệp được bền vững và đạt được những thành tựu lớn, Vì vậy, trong thời đại ngày nay, dé có thé hội nhập với kinh tế thế giới, rút ngắn quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa, Nhà nước cần phải vừa tạo điều kiện thúc đây nền kinh tế hình thành và phát triển, vừa phải tiến hành quản lý và hướng nó theo những mục tiêu đã định, Đồng thời, Nhà nước cũng phải xây dựng các thê chế, thiết chế kinh tế thị trường nhằm cho kinh tế thị trường phát triển theo đúng các quy định khách quan vốn có. Đối với cơ quan đại diện chủ sở hữu, cần sửa đổi, bố sung quy định tại Điều 42 và Điều 43 LVNN năm 2014 trên nguyên tắc đảm bảo quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm của doanh nghiệp; cơ quan đại diện chủ sở hữu không quyết định những van đề thuộc lĩnh vực điều hành và quản trị kinh doanh của doanh nghiệp, trong đó: Nghiên cứu, sửa đổi quy định về quyền của cơ quan đại diện chủ sở hữu đối với DNNN là công ty TNHH một thành viên tương tự như quyền của DHDCD đối với công ty cô phần nhằm hạn chế việc cơ quan đại diện chủ sở hữu phải thực hiện trách nhiệm ban hành các quyết định thuộc lĩnh vực điều hành kinh doanh của.