MỤC LỤC
Ché nào có địa bạ thì phải đăng ký vào địa bạ mới có thể đem ra đối phó với đệ tam nhân" (Điều 630) hoặc "Quyển để đương có biên vào địa bạ, thì mới đối dụng với đệ tam nhân" (Điều thứ 1365).Trường hợp có sự chuyên dịch bất động sản và các vật quyền đối với bất động sản thì cũng phải đăng ký, vì Điều 701 Bộ dân luật Bac Kỳ quy định "Phàm chuyển dịch bắt động san cùng những vật quyên về bat động sản, phải có văn tự do no - te làm, hoặc văn tự có viên chức thị thực, và nơi nào có địa bạ phải có đăng ky phan minh, thời mới đối dung với. Trong khi đó, ở Miền Nam giai đoạn trước khi BLDS năm 1972 có hiệu lực,"đối với các khế ước, các nghĩa vụ và các vấn dé thừa kế, các toà án vẫn phải chiếu cô vào các điều khoản trong Dân luật Pháp với tinh cách lý trí thành văn"" và "các quyên đối vật liên quan đến bắt động sản muốn được đối kháng với người đệ tam phải được đăng ký vào các số địa bộ, và các trích lục số địa bạ có tín lực đến khi có phản ching".
Giao dịch bảo đảm là sự thoả thuận giữa một bên (được gọi là bên bảo. đảm) với bên có quyền trong quan hệ nghĩa vụ được bảo đảm (được gọi là bên nhận bảo đảm), theo đó bên bảo dam cam kết trước bên nhận bảo đảm về việc bằng tài sản thuộc sở hữu của mình, bằng việc thực hiện một công việc hoặc bằng uy tín của mình để bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ dân sự. Đặc điểm của giao dịch bảo đảm. Với yếu tổ thoả thuận, giao dịch bảo đảm là một dạng hợp đồng dân sự. Tuy nhiên, so với các hợp đồng dân sự thông dụng thì giao dịch bảo đảm có các. đặc điêm sau đây:. a) Giao dịch bảo đảm chỉ được xác lập cùng với một hợp đông hoặc cam kết khác. Các giao dịch bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự không tồn tại độc lập mà luôn phụ thuộc và gan liền với một nghĩa vụ nào đó. Sự phụ thuộc thể hiện ở chỗ, khi có quan hệ nghĩa vụ chính hoặc giữa các bên có một cam kết nhất định thì các bên mới cùng nhau xác lập một giao dịch bảo đảm. Chẳng hạn, các bên chỉ xác lập với nhau một hợp đồng cầm có tài sản hoặc hợp đồng thế chấp tài sản khi hợp đồng vay tài sản đã được xác lập. Hoặc chỉ xác lập một hợp đồng đặt cọc trong trường hợp các bên đã có cam kết với nhau về việc sẽ giao kết hoặc thực hiện mệt hợp đòng mua bán tài sản. Nghia là việc bảo dam thực hiện nphĩa vụ không ton tại một cách độc lập. Nội dung, hiệu lục của giao dịch bảo. đảm phù họp và phụ thuộc vào nghĩa vụ chính hoặc cam kết giữa hai bên. b) Mục dich cua giao dịch bao dam la bao dam cho việc thục hiện hop dong hoặc cam két giữa các bên. Thông thường, khi xác lập giao dịch bảo đảm, các bên hướng tới mục đích nâng cao trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ của người có nghĩa vụ. trong nhiều trường hợp, các bên còn hướng tới mục đích nâng cao trách nhiệm trong giao kết hợp đồng của cả hai bên. Vi du: Giao dịch đặt cọc buộc các bên phải giao kết hợp đồng. Tuỳ theo tính chất mà mỗi một giao dịch bảo đảm có những chức năng khác nhau. Một chức năng riêng biệt có ở giao dịch bảo đảm này nhưng có thé không có ở giao dịch bảo đảm khác. Nhưng nếu nhìn một cách tổng thẻ, thì các giao dịch bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đều có ba chức năng nói chung:. chức năng tác động, chức năng dự phòng, chức năng khắc phục hậu quả của sự. vi phạm nghĩa vụ. Trong trường hợp bên bảo đảm cũng chính là bên có nghĩa vụ được bảo đảm thì thông qua chức năng tác động, giao dịch bảo đảm nâng cao ý thức thực hiện nghĩa vụ của họ. Một khi người có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ khi. đến hạn thì giao dịch bảo đảm phát huy chức năng dự phòng và chức năng khắc. phục hậu quả của sự vi phạm nghĩa vụ. Lượng tài chính từ các tài sản bảo đảm. được dùng dé thay thé cho phan nghia vu bi vi pham va khắc phục các thiệt hại. xảy ra từ sự vi phạm nghĩa vụ đó. c) Phạm vi bao dam của các giao dịch bao đảm không vượt qua phạm vi nghĩa vụ được bảo đảm. nếu không có thoả thuận và pháp luật không quy định phạm vi bảo đảm, thì nghĩa vụ coi như được bảo đảm toàn bộ, ké cả nghĩa vụ trả lãi và bồi thường. Như vậy, về nguyên tặc, phạm vi bao đảm là toàn bộ nghĩa vụ khi các bên không thoả thuận và pháp luật không quy định khác; nhưng cũng có thể chỉ là một phan nghĩa vụ. Pham vi của bảo đảm không lớn hơn phạm vi của nghĩa vii được bao dam. dù trong thực tế người có nghĩa vụ đưa một tài sản có giá trị lớn hơn nhiều lần. gia trị cua nghĩa vụ đê bao đảm việc thực hiện nghĩa vụ. Vi rang, dù giá trị của đôi tượng bảo đảm có lớn hơn giá trị nghĩa vụ nhưng mục đích của việc bảo đảm đó cũng chi là đề người mang nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ trong phạm vi đã xác định. d) Giao dich bao dam vừa mang tính pháp định, vừa mang tính thoa thuận. Theo quy định của pháp luật hiện hành thì giao dịch bảo đảm buộc phải xác lập băng văn ban bao gôm: câm cô tai sản (“Việc câm co tài sản phải được lập thành văn bán, có thé lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đông chính” Điêu 327 BLDS năm 2005), thê châp tai san (°V?éc thé chap tai sản phải được lập thành văn ban, có thé lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hop.
Những khái niệm có tính truyền thông, cô điển về tài sản đã trở nên quá chật hẹp với sự phát triển đa dạng và phức tạp của các loại hình tài sản mới như tiền ảo (bitcoin), tài sản trong các trò chơi game online, tên miền, các dự án, tài sản sẽ có trong tương lai, các quyền tài sản phat sinh từ hợp đồng như quyền thu phí đường bộ, quyền thuê bất động sản mà đã trả tiền thuê trước cho cả thời hạn thuê. Đối với tài sản là vật, các bên phải xác định được vật đó là động sản hay bất động sản, người đang thực tế chiếm giữ là ai (nếu người chiếm giữ không đồng thời là chủ sở hữu đối với tài sản thì họ có mối quan hệ như thế nào với bên bảo đảm), xác định được giá trị của tài sản đó; còn nếu tài sản là quyền thì phải xác định chủ thể có nghĩa vụ đối với quyền đó (nếu đó là quyền yêu cầu) hay giấy tờ đăng ký độc quyền đối với tài sản đó (nếu đó là quyền sở hữu trí tuệ).
Trường hợp đã đến hạn thục hiện nghĩa vụ dán sự mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện nghĩa vụ không đúng thoả thuận thì tài sản cam cố được xử lý theo phương thức do các bên đã thoả thuận hoặc được bán dau giá theo quy định của pháp luật đề thực hiện nghĩa vụ. Nếu trong hợp đồng bảo đảm các bên đã thoả thuận về việc bên nhận bảo đảm được quyên bán tài sản trong trường hợp tài sản bị xử lý để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ thì bên nhận bảo đảm có quyền tự bán tài sản bảo dam cho một người thứ ba bất kỳ mà không cần có sự đồng ý của bên bảo đảm.
Theo Nghị định 83/2010/NĐ-CP về đăng ký giao dịch bảo đảm thì thời điểm đăng ký giao dịch bảo đảm được xác định như sau: (1) hợp đồng thế chấp quyền sử dụng đất, quyền sử dụng rừng sản xuất là rừng trồng có thời điểm đăng ký là thời điểm cơ quan đăng ký nhận hồ sơ đăng ký hợp lệ hoặc thời điểm cơ quan đăng ký nhận hỗ sơ đăng ký thay đổi hợp lệ nếu thuộc trường hợp đăng ký thay đôi do bổ sung tài sản thế chấp là quyền sử dụng đất, quyền sử dụng rừng sản xuất là rừng trồng; (2) các hợp đồng thế chấp tàu bay, tàu biển có thời điểm đăng ký là thời điểm thông tin về giao dịch bảo đảm được ghi vào Số đăng bạ tàu bay, Số đăng ký tàu biển quốc gia Việt Nam hoặc nội dung đơn yêu cầu đăng ký thay đổi được ghi vào Số đăng bạ tàu bay, Số đăng ký tàu biển quốc gia Việt Nam trong trường hợp đăng ký thay đối do bổ sung tài sản thé chấp là tàu bay, tàu biến.”. Như vậy, các hợp đồng thế chấp cần đăng ký sẽ phát sinh hiệu lực tương ứng với các thời điểm đăng ký này. Theo quy định chung, vật cá hợp động thé chấp đều phải được lập thành, văn ban. Do đó, thời điểm giao kết của hop đẳng thé chấp được xác định theo. quy định về giao kết hợp đồng băng văn bản. Vì vậy, trong trường hợp thé chấp không bắt buộc phải công chứng, chứng thực hoặc đăng ký thì thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng thé chấp tài sản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản thé chấp. Là một hợp đồng dân sự, để phát sinh hiệu lực, thế chấp cũng phải đáp ứng các điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự nói chung, của hợp đồng dân sự nói riêng được quy định tại Điều 122 của BLDS năm 2005. Theo đó, các điều kiện về chủ thể, tính tự nguyện của chủ thể, mục đích và nội dung của hợp đồng và hình thức của hợp đồng cần được tuân thủ. Trong trường hợp không đáp ứng các điều kiện này thì hợp đồng thế chấp cũng được xác định là vô hiệu. Trong mối quan hệ với hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm, khi hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm vô hiệu hoặc bị huỷ bỏ hoặc đơn phương chấm dứt mà các bên chưa thực hiện hợp đồng đó thì hợp đồng thế chấp không phát sinh hiệu lực; nếu đã được thực hiện một phần hoặc toàn bộ hợp đồng thì hợp đồng thế chấp chỉ chấm dứt hiệu lực nếu các bên có thoả thuận. Quy định này của pháp luật nhằm bảo đảm quyền lợi của bên mang quyền trong hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm bởi vì khi hợp đồng đã được thực hiện thì việc vô hiệu, huỷ bỏ hay đơn phương chấm dứt của hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm không ảnh hưởng gì đến thực tế là các bên thực hiện với nhau những công việc liên quan đến nghĩa vụ của hợp đồng, do đó, cần sự đảm bảo từ thế chấp tài sản. Ngược lại, do thé chấp chỉ là một hợp đồng phụ nên khi thé chấp vô hiệu hoặc bị huỷ bỏ hoặc đơn phương chấm dứt, trừ trường hợp có thoả thuận khác, hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm không chấm dứt hiệu lực. Trong những trường hợp thế chấp không đương nhiên chấm dứt theo sự chấm dứt hiệu lực của hợp đồng có nghĩa vụ được bảo đảm thì bên nhận thé chấp có quyền xử lý tài sản bảo đảm dé thanh toán nghĩa vụ hoàn trả của bên thé chấp với minh.”. Thời hạn thé chap tài sản. chap tài sar. nêu không có thoa thuận thì việc thé chap co thời han cho đến khi châm dut nghĩa vụ được bao dam bang thé chấp”. Nhu vay, thời hạn thê chap. được xác định theo sự thoả thuận của các bên chủ thê hoặc được xác định theo thời hạn của quan hệ nghĩa vụ được bảo đảm bằng thế chấp. Trong trường hợp thời hạn được xác định theo thoả thuận của các bên,. thời hạn thế chấp tài sản có thể xác định hoặc không xác định. Theo đó, thời hạn thé chap có thé được bắt đầu hoặc/và kết thúc xác định theo mốc thời gian cụ thé hoặc/và mốc sự kiện nhất định. Thời hạn thế chấp cũng có thể trùng hoặc không. trùng với thời hạn của quan hệ nghĩa vụ được bảo đảm. Trường hợp xác định. theo thời hạn của nghĩa vụ được bảo đảm, nếu thế chấp được xác lập đồng thời với nghĩa vụ chính thì thời điểm bắt đầu và thời điểm kết thúc của thế chấp và quan hệ nghĩa vụ chính trùng nhau. Tuy nhiên, nếu thế chấp được xác lập sau quan hệ nghĩa vụ chính thì thường chỉ có thời gian kết thúc thế chấp và quan hệ nghĩa vụ chính là trùng nhau, trừ trường hợp các bên thoả thuận thế chấp sẽ có. hiệu lực trước khi xác lập. Việc xác định thời hạn của thế chấp chính là xác định khoảng thời gian tồn tại của hiệu lực thế chấp. Do đó, thời hạn thế chấp cũng là cơ sở xác định tính ràng buộc pháp lý về quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể trong thế chấp. Từ nền tảng là khoảng thời gian của thời hạn, có thể xác định được các thời hiệu có liên quan đến thế chấp như thời hiệu khởi kiện khi có bên vi phạm thoả thuận thế chấp hoặc có thể xác định các trường hợp không tính vào thời. gian khởi kiện. Có thể nói, thời hạn giữ vai trò quan trọng đối với hiệu lực của thế chấp cũng như tác động tới quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể. Tuy nhiên, với cách quy định về thời hạn như hiện nay, những bất cập liên quan đến vấn đề thời hạn sẽ có khả năng phát sinh và khó giải quyết trên thực tế. Quyển và nghĩa vụ của các bên trong thé chấp tài sản. Từ thời điểm thế chấp tài sản phát sinh hiệu lực, quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thé trong thé chấp tài sản cũng phát sinh hiệu lực. Cụ thê là:. a) Đôi với bên thê chap. Cụ thể là: bên thế chấp được bán, thay thế tài sản thế chấp, nếu tài sản đó là hàng hoá luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh (trong trường hợp này thì quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được hoặc tài sản hình thành từ số tiền thu được trở thành tài sản thế chấp thay cho số tài sản đã bán - quyền quan lý dòng tiền) hoặc nếu được sự đồng ý của bên nhận thế chấp; được cho thuê, cho mượn tài sản thế chấp với điều kiện phải thông báo cho bên thuê, bên. mượn và bên nhận thê chap biết. Thứ ba, nhận lại tài sản thé chấp. Trong trường hợp tài sản thé chấp do bên thứ ba giữ và nghĩa vụ chính đã chấm dứt hoặc thế chấp được thay thế bằng biện pháp bảo đảm khác, bên thế chấp có quyền nhận lại tài sản thế chấp do người thứ ba đang năm giữ. b} Đối với bên nhón thé chấp. Trong thé chấp tài san, các nghĩa vụ của người nhận thé chấp là:. Thứ nhất, hoàn trả giấy tờ về tài sản thé chấp khi chấm đứt thé chấp. pháp luật chi quy định thé chấp là “dùng tài sản” va không có yêu cầu chuyên giao giấy tờ về tài san nhưng trong thực tế, bên nhận thé chấp thường yêu cầu bên thé chấp chuyển giao giấy tờ về tài sản thé chấp dé “làm tin”. Việc chuyền giao giấy tờ này không chỉ giúp 6n định sự tin tưởng của bên nhận thế chấp mà cũng là một trong những biện pháp hữu hiệu ngăn chặn sự lén lút chuyển giao quyền sở hữu tài sản thế chấp của bên thế chấp. Bởi vì tài sản thế chấp thường là bất động sản, có đăng ký quyền sở hữu, khi chuyển giao quyền sở hữu của các tài sản này, bắt buộc phải có sự chuyển giao giấy tờ đăng ký quyền sở hữu. Chính vì thực tế phần lớn các trường hợp thé chấp đều có thoả thuận chuyên giao giấy tờ nên khi chấm dứt thế chấp, để bảo đảm quyền lợi chính đáng của. bên thé chap, bên nhận thé chap cân có nghĩa vụ hoàn tra các giây tờ này. Thứ hai, yêu cầu cơ quan có thẩm quyền đăng ký giao dich bảo đảm xoá đăng ký thé chấp trong các trường hợp luật định. Do là các trường hợp thé chap tài sản không còn tồn tại do tài sản đã bị xử lý để thực hiện nghĩa vụ đã bị vi phạm; thế chấp đã bị huỷ bỏ theo sự đồng ý của bên nhận thế chấp hoặc theo quy định của pháp luật và các trường hợp chấm dứt thế chấp tài sản.". Các quyền của người nhận thé chap có thể liệt kê là:. Thứ nhất, kiểm tra và dua ra những yêu cau liên quan đến việc bảo đảm giá trị của tài sản thé chấp. Như đã phân tích, do tài sản thé chấp thuộc quyền quản lý, thậm chí là quyền khai thác công dụng của bên thế chấp, để đảm bảo quyền lợi hợp pháp của mình, bên nhận thế chấp có các quyền liên quan đến việc đảm bảo giá trị của tài sản thế chấp. Do đó, nếu tài sản thế chấp được cho thuê, cho mượn và việc sử dụng tải sản thế chấp của bên thuê, bên mượn dẫn đến hậu quả làm mất giá trị hoặc giảm sút giá trị của tài sản thì bên nhận thế chấp có quyên yêu cầu bên thuê, bên mượn phải cham dứt việc sử dụng tài san thế chấp. Ngoài việc yêu cầu bên thuê, bên mượn chấm dứt việc sử dụng tài sản, bên nhận thế chấp có quyền yêu cầu bên thế chấp áp dụng các biện pháp cần thiết để bảo toản tài sản, giá trị tài sản trong trường hợp tài sản có nguy cơ bị. mât hoặc giảm sút giá trị từ việc khai thác, sử dụng. Bên thê châp có quyên được. ” Tuy sự chuyển giao giây tờ về tài sản thé chấn ia phu thuộc vào sự thỏa thuận siữa các bes nhưng theo quy dish của chap luật thi khi tải san thé chấp là tàu bay, tau Diễn hoặc phườg tiés giáo thông sey định tại Điều 7a Nghị định số 8019/VBHN-BTP thì bên thé chấp giữ bản chính Giây chứng nhận quyền sở hữu tàu bay, Giấy chứng nhận dang ký tàn Lida Việt Nam, Giấy đăng ký phương tiện giao thiêng trong thời hạn hop đồng thé cha:. có hiệu lực. biết về tình trạng của tài sản thé chap, do đó, có quyền yêu cau bên thế chấp cung cấp thông tin về thực trạng tài sản thé chấp; có quyền xem xét, kiểm tra trực tiếp tài sản thế chấp nhưng phải đảm bảo quyền được khai thác công dụng của bên thế chấp, tức là không được cản trở hoặc gây khó khăn cho việc sử dụng, khai thác tài sản thế chấp. Tuy trong BLDS năm 2005, quyên thu hồi tài sản thé chấp hoặc thu hỏi giá trị của tài sản thế chấp không được liệt kê trong nội dung về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể nhưng theo Nghị định số 8019/VBHN-BTP TM, khi tài sản không phải là hàng hóa luân chuyên trong quá trình sản xuất, kinh doanh mà bên thé chap tự ý bán, trao đối, tặng cho của bên nhận thé chấp thì bên nhận thế chap có quyền thu hồi tài sản thế chấp. Trường hợp họ không thực hiện quyền thu hồi này thì các khoản tiền thu được, quyền yêu cầu thanh toán hoặc các tài sản khác có được từ việc mua bán, trao đổi tài sản thế chấp trở thành tài sản thế chấp thay. Thứ hai, yêu cau giao tai san thé chấp để xử ly khi nghĩa vụ chính bị vi phạm. Khi đến hạn thực hiện nghĩa vụ mà bên có nghĩa vụ không thực hiện, thực hiện không đúng nghĩa vụ thì tài sản thế chấp được xử lý để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ. Vì vậy, trong trường hợp nghĩa vụ bị vi phạm, bên nhận thé chấp có quyền yêu cầu bên thé chấp hoặc người thứ ba giữ tai sản thé chấp giao tài sản đó cho mình để xử lý. Cần lưu ý là pháp luật chỉ cho phép họ yêu cầu giao tài sản dé xử lý chứ không được trực tiếp xử lý tài sản thế chấp. Quy định này là hệ quả từ việc xác định thế chấp là một quan hệ nghĩa vụ và dẫn tới một số bất cập sẽ được phân tích trong phần 3 tiếp theo. Thứ ba, giám sát, kiểm tra quá trình hình thành tài sản thế chấp. Quyền này của bên nhận thế chấp được xác lập khi tài sản thế chấp là tài sản hình thành trong tương lai. Việc giám sát, kiểm tra trong trường hợp này cũng có giá trị tương tự như quyền kiểm tra, giám sát tình trạng của tài sản thế chấp trong các trường hợp thông thường. Mục đích chính là để đảm bảo giá trị của tài sản thế chấp va ý nghĩa của thé chấp trong bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự. ” Điều 20-Quyén của bên nhận thé chấp trong trường họp bên thé chấn bán, trao dé), tạng cho tải san thé chấp, Nghị dinh số 8019/VBHN-BTP.
+ Thực hiện việc đăng ký quyền sở hữu tài sản ký cược cho bên nhận ký cược đối với tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu, trong trường hợp tài sản đó được chuyển quyền sở hữu cho bên nhận ký cược theo quy. Như vậy, nội dung của ký cược là tông hợp các điều khoản thoả thuận hoặc pháp luật quy định hướng đến quá trình thực hiện việc chuyên giao tài sản là tiền, kim khí quý, đá quý, vật có giá trị khác của bên ký cược cho bên nhận ký cược trong một thời hạn để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê.
Hay quy định về quản lý, sử dụng tiền ký quỹ của doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực xuất khẩu lao động tại điểm a tiểu mục 1 và tiểu mục 2, mục II Thông tư liên tịch số 17/2007/TTLT-BLĐTBXH-NHNNVN quy định việc quản lý, sử dụng tiền ký quỹ của doanh nghiệp và tiền ký quỹ của người lao động đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng như sau: “Doanh nghiệp thực hiện ký quỹ dé cơ quan nhà nước có thẩm quyên xem xét cắp giáy phép va đảm bảo hoạt. Tuy nhiên, điểm khác biệt ở đây thé hiện ở chỗ: (i) Việc ký quỹ là bắt buộc đối với cả hai chủ thé; (ii) việc xử ly tài sản ký quỹ khi có vi phạm không thuộc phạm vi, thâm quyên của ngân hàng — nơi có tài khoản phong toa mà do Cục trưởng Cục Quản lý lao động ngoài nước hoặc Giám đốc Sở lao động ~ Thương binh và Xã hội sử.
Auguste chính thức phân chia chính quyền với Viện Nguyên lão thì bảo lãnh xuất hiện với hai loại cụ thé: “7 - F idejusso, người bao lãnh bao đảm việc thực hiện nghĩa vụ của người được bảo lãnh và cam kết sẽ tự mình thực hiện, nếu người được bảo lãnh vì lý do nào đó mà không thực hiện; 2 - Ủy mìnhn, người bảo lãnh uỷ quyên cho người nhận bảo lãnh thực hiện việc cho vay đối với. Khi BLDS năm 1995 được ban hành, tinh than của biện pháp bảo lãnh trong Pháp lệnh hợp đồng dân sự tiếp tục được kế thừa với nội dung cơ bản: bảo lãnh ra đời trên cơ sở thoả thuận của các bên (Điều 366) cũng như tính chất liên đới giữa những người đồng bảo lãnh (Điều 377). Kế thừa những thành tựu của pháp luật trước đó, chế định bảo lãnh tiếp. tục được quv định tai Bộ luật dé: sy biện hành cũng như các văn bán bướng. bên bao lãnh) cam kết với bên có quyên (sau day gọi là bên nhận bao lãnh) sé.
- Bên nhận tín chấp: Theo quy định tại Khoản I Điều 2 Nghị định số 41/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 06 năm 2010 của Chính phủ về chính sách tin dụng phục vụ phát triển nông nghiệp, nông thôn (sau đây gọi là Nghị định số 41/2010/NĐ-CP) chủ thể thực hiện việc cho vay bao gồm: Các tổ chức tín dung được tô chúc và hoạt động theo quy định của Luật Các tô chức tin dụng; Các tô chức tài chính quy mô nhỏ, thực hiện việc cho vay các món tiên nhỏ cho người nghèo và các đối tượng khác trong lĩnh vực nông nghiệp, nông thôn theo quy định của pháp luật; Các ngân hàng, tô chức tài chính được Chính phủ thành lap dé thục hiện việc cho vay theo chính sách của Nhà nước. Xuất phát từ ban chất của tín chấp là lấy uy tín của tổ chức chính trị - xã hội dé dam bảo thực hiện nghĩa vụ từ cá nhân, hộ gia đình nghèo nên để bên cho vay có thé thu hồi được vốn, biện pháp nay được quy định chặt chẽ hơn các biện phỏp khỏc thể hiện ở chỗ: Phải được lập thành văn bản, trong đú ghi rừ số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất, quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm của người vay cũng như của bên cho vay, bên bảo đảm.
Nghĩa là, phân định thứ tự ưu tiên thanh toán khi xử lý tài sản bảo đảm chỉ được diễn ra giữa các chủ nợ cùng nhận một tài sản bảo đảm (các chủ nợ có đặc quyền đối với tài sản bảo đảm). Nguyên tắc này không áp dụng để giải quyết việc phân chia toàn bộ số tiền thu được từ việc xử lý tài sản bảo đảm mà chỉ áp dụng để phân chia số tiền mà các chủ nợ có bảo đảm bởi tài sản đó được quyền phân chia. Với phạm vi áp dụng nguyên tắc chỉ được thực hiện giữa các chủ nợ có bảo đảm nên trong một số trường hợp tạo ra sự bAi lại của ciủ nợ có bảo dam trước chủ nợ không có bao dam nhưng cược ưu tiên theo luật. ” Cho dù là xứ lý để thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm hay dé thực hiện nghĩa vụ khác không phải là nghĩa vụ. được bảo đam. Chủ thể và nghĩa vụ được ưu tiên thanh toán từ số tiền thu được. khi xử lý tài sản bảo dam. a) Thứ tự wu tiên giữa chu nợ có bao dam và bên có quyên khác. Nguyên tắc ưu tiên thanh toán theo quy định của Điều 325 BLDS năm 2005 thực tế chỉ áp dụng nhằm phân định tiền thu được từ việc xử lý tài sản bảo đảm giữa các chủ nợ có bảo đảm (sau khi đã thanh toán cho các chủ thể khác có quyền theo luật định). Tuy nhiên, các quy định liên quan tới thứ tự ưu tiên thanh toán giữa các. Bên nhận bao đảm với nhau có những điểm không phù hợp gây bat bình đăng đối. với chủ nợ có bảo đảm hoặc cho chính Bên có nghĩa vụ/Bên bảo đảm. i) Thứ tự ưu tiên thanh toán dựa trên tiêu chi thời điểm đăng ký giao dịch bảo đảm hoặc thời điểm xác lập giao dịch bảo đảm còn có những bất cập (sẽ được phân tích dưới đây) dẫn tới những bất bình đăng giữa các chủ nợ có. bảo đảm với nhau. ii) Khoản 2 Điều 6 Nghị định 163/2006/NĐ-CP quy định “cde bên cùng nhán bảo đảm bằng một tài sản có quyên thoả thuận về việc thay đổi thứ tự wu tiên thanh toán cho nhau ”.
Các ngân hàng khi cho vay một tổ chức tại quốc gia khác, chấp nhận việc giảm lãi suất hoặc bỏ ra một khoản phí bảo lãnh để yêu cầu bên vay vốn thu xếp một bảo lãnh của ngân hàng khác (thường là ngân hàng có trụ sở tại quốc gia của Bên vay). nhăm chuyên giao rủi ro tín dụng, bảo hiểm cho khoản nợ của minh. b) Chức năng tài trợ. Bao lãnh ngân hang là một công cu tài trợ về mặt tài chính cho Bên được bảo lãnh. Thông qua bảo lãnh, Bên được bảo lãnh không phải xuất quỹ, được thu hồi vốn nhanh chóng, được vay nợ hoặc được kéo dài thời gian thanh toán tiền hàng, dịch vụ, nộp thuế. Ví dụ: Một nhà thầu thay vì phải xuất quỹ một khoản tiền dé đặt cọc/ký quỹ thi có thể thu xếp để nộp rnột bảo lãnh dự thầu cua ngân nàng; để có thể được thanh toán day đủ tiền ma không bị giữ lại một khoản tiền để đảm bảo cho nghĩa vụ bảo hành, bén cung cấp sản phẩm, dịch vụ co thể cung cấp một bảo lãnh bảo hành. Vì vậy, mặc dù không trực tiếp cấp vốn nhưng với việc phát hành bảo lãnh, Ngân hàng đã giúp cho khách hàng của họ được hưởng những thuận lợi về. ngân quỹ như khi được cho vay thực sự. Với ý nghĩa này, bảo lãnh được coi là một trong những dịch vụ ngân hàng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng, đáp ứng kịp. thời các yêu cầu phát triển và mở rộng sản xuất kinh doanh, làm giảm bớt sự căng thăng về nguồn vốn hoạt động của doanh nghiệp. Vai trò của bảo lãnh ngán hàng. a) Đối với doanh nghiệp: Bảo lãnh ngân hang trở thành công cụ dé doanh nghiệp có cơ hội tiếp cận với hợp đồng, đặc biệt là trong giai đoạn các bền mới. xác lập quan hệ nên sự tin tưởng giữa các bên chưa được xây dựng, các bên chỉ. chấp nhận tham gia hợp đồng khi có bảo lãnh ngân hàng. Ngoài ra, bảo lãnh cũng giúp cho doanh nghiệp tiết kiệm được khoản vay vốn đáng kể, có thêm nguồn vốn dé đáp ứng nhu cau sản xuất, kinh doanh trong khi chỉ phải trả một khoản phí tương đối thấp. b) Đối với ngân hàng: bảo lãnh trở thành một trong các sản phẩm dịch vụ được cung cấp ra thị trường và đem lại lợi ích trực tiếp mà không cần sử dụng vốn ngay từ đầu. Việc cung cấp bảo lãnh giúp khách hàng gắn bó với ngân hàng nhiều hơn, đồng thời nâng cao uy tín của ngân hàng trên thị trường quốc tế. c) Đối với nên kinh tế: sự tồn tại của bảo lãnh ngân hàng giúp các bên yên tâm trong việc tham gia các hop đồng, là chat xúc tác dé thúc đây các giao dịch trên thị trường. Ngoài ra, nó còn giúp cho doanh nghiệp có thêm nguồn vốn từ đó thúc đây hoạt động sản xuất kinh doanh, góp phần tăng trưởng kinh tế. Bảo lãnh ngân hàng cũng giúp thúc đây thương mại quốc tế giữa các quốc gia. Các loại bao lãnh ngán hang. a) Căn cứ theo bản chất của bảo lãnh. Đối với bảo lãnh dân sự, thường Bên bảo lãnh và Bên được bảo lãnh có mối quan hệ hôn nhân, huyết thống, nuôi dưỡng, gop vôn (cô đông với Công ty). Chính vì vậy, khi chấp nhận bảo lãnh, có thể Bên bảo lãnh không không cần tìm hiểu năng lực thực hiện nghĩa vụ của Bên được bảo lãnh và không cần thoả. thuận băng văn bản. Đối với bảo lãnh ngân hàng, mối quan hệ giữa Bên bảo lãnh và Bên được bảo lãnh là mối quan hệ ngân hàng — khách hàng. Ngân hàng thường thâm định khả năng tài chính, khả năng thực hiện nghĩa vụ và chỉ chấp thuận bảo lãnh sau khi thâm định và thường đưa ra các hệ điều kiện yêu cầu khách hàng phải tuân thủ. Dé phát hành cam kết bảo lãnh, giữa ngân hàng và Bên được bảo lãnh phải giao kết Hợp đồng cấp bảo lãnh. Thủ tục và hồ sơ dé phát hành bảo lãnh phải. tuân thú quy định của Thông tư 28, quy định nội bộ của từng ngân hàng. b) Thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh.
Mặt khác, nêu không có quy định cụ thê sẽ dê dân dén cách hiệu người nhận bao đảm đâu tiên cũng thuộc trường hợp nhận tài sản bảo đảm cho nhiêu nghĩa vụ (nêu sau đó, người bảo đảm lai dùng tai sản đó bảo đảm thực hiện một nghĩa vụ khác). Trong trường hợp người bảo dam dùng một tài sản dé bao đảm thực hiện nhiêu nghĩa vụ thì người nhận bảo dam dau tiên van có quyên, nghĩa vụ cua người nhan bao dam độc lập.
Theo chúng tôi thì nguyên nhân của những khúc mắc trên năm ở chỗ: zzó¿ là, theo các văn bản hướng dẫn thi bảo lãnh bằng quyên sử dụng đất là thế chấp quyền sử dung đất của người thứ ba là chưa chính xác bởi lẽ bản chất của hai biện pháp này là hoàn toàn khác nhau, kỹ thuật thực hiện cũng như trách nhiệm phát sinh đối với các chủ thé là khác nhau”: hai !à, phỏp luật chưa làm rừ được quyền và nghĩa vụ cụ thể của người thế chấp dựng tài sản thuộc quyền sở hữu của mình dé thé chấp bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ của người khác trong mối quan hệ này như thế nào?. Tâm lý chung của bên thế chấp là muốn vay được tiền nên không bao giờ muốn thông báo (đưa một thông tin vốn di dang ở tinh trạng bí mật trở thành công khai) với bên có quyền về những hạn chế đối với tài sản bảo đảm (quyên của người đã nhận thế chấp trước trên tài sản bảo đảm được coi là hạn chế của tài sản thế chấp). Thuyết phục để vay được tiền đã khó, nên bên thế chấp thường không muốn tự tạo thêm khó khăn cho mình thông qua việc thông báo cho bên nhận thế chấp sau về việc tài sản đang được dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ khác. Nếu chúng ta đi theo hướng công nhận các biện pháp bảo đảm là vật quyền bảo đảm thì việc nghĩa vụ thông báo trên của bên bảo đảm là không còn cần thiết vì cơ chế đăng ký bắt buộc đối với thế chấp coi như các chủ thé khác phải nhận biết được về tình trạng pháp lý của tài sản đó mà không cần phải ai có nghĩa vụ phải thông báo. Bất cập đối với một số tài sản bảo đảm cụ thể. Tai sản bảo dam là hang hoá luân chuyển trong quả trình san xuất kinh doanh. Đây là một loại tài sản chiếm vị trí quan tâm hàng đầu của các doanh nghiệp vừa và nhỏ khi lựa chọn chúng làm tài sản bảo đảm vay vốn ngân hàng. Tuy nhiên với quy định tại khoản 3 Điều 349 BLDS năm 2005 và khoản 3 Điều 20 Nghị định 163/2006/NĐ-CP mới chỉ dừng lại ở các quy định mang tính chất định nghĩa chung chung, mà thực tế các chủ thê cần những quy định có tính cụ thé “dat tay chi viéc” dé pháp luật thực sự di vào thực tiễn cuộc sống. Trước hết đó là khái niệm về hàng hoá luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh. P” chia làm rừ. dung đề trao đôi. mua bán, cho thuê trong phạm vi hoạt động sản xuất kính doanh của bên bao dam". được sự khác nhau giữa hàng hoá trong kho với các hàng hoá được bay ban ở. cỏc gian hàng của bờn thế chấp, chưa làm rừ được sự khỏc nhau giữa hàng hoỏ trong kho dùng để bán với hàng hoá là nguyên vật liệu được bên thế chấp đưa vào quá trình sản xuất để tạo ra một sản phẩm mới. Định nghĩa trên của Nghị định 163/2006/NĐ-CP chưa làm rừ được điều kiện của tài sản thế chấp núi chung là “tính xác định”. Tiếp theo đó là quy định của pháp luật cho phép bên thé chấp được quyền bán tài sản thé chấp là hàng hoá luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh mà không nhất thiết phải có sự đồng ý của bên nhận thé chấp””. Mục đích của điều luật là nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho bên thé chấp trong khi tiến hành hoạt động kinh doanh của mình, tránh việc làm lỡ các cơ hội kinh doanh của bên thế chấp, nhằm tạo sự an toàn pháp lý cho các giao dịch liờn quan đến loại tài sản cú tớnh đặc thự này, nhưng rừ ràng quy định trờn đã gây bat lợi cho bên nhận thé chấp. 7⁄ nhát, bên nhận thé chấp bỗng nhiên bi tước đoạt đi quyền được theo dừi, kiểm tra tai san thộ chấp theo như quy định tai khoản 2, 3 Điều 351 BLDS năm 2005, bởi pháp luật không quy định nghĩa vụ thông báo, cũng như nội dung phải thông báo của bên thế chấp đối với bên nhận thế chấp khi bán tài sản thế chấp là hàng hoá luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh. Do không nắm bắt được thông tin về tài sản thế chấp nên bên nhận thế chấp không biết được ai là người mua tải sản thế chấp dé “yêu câu bên mua thanh toán tiền” hoặc nếu có biết nhưng không kịp thời thì bên nhận thế chấp rơi vào tình cảnh “gạo đã nấu thành cơm”, tức là bi mat quyền đòi bên mua thanh toán khi họ đã hoàn tất việc thanh toán cho bên thế chấp. Thứ hai, quy định “quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được hoặc tài sản đã hình thành từ số tiền thu được frở thành tài sản thé chấp thay thé cho số tài sản đã bán” đã vô tình chuyển biện pháp bảo đảm đang có tính “vật quyền” trở thành có tính “trái quyền”, tức là làm giảm độ an toàn của biện pháp bảo đảm đã được xác lập giữa các bên. Nhận xét về quy định này, theo Giáo sư Michel. Grimaidi, trường Đại học Paris II, Cộng hoà Pháp:. Lôgic của thé chap bằng hàng hod không phải là thay thé bằng biện pháp bảo đảm trên số tiên thu được hay bằng một tài san mới. Lô gic là biện pháp thé. chap được thực hiện trên một s2 ove hàng hoa nhất dinh hiện có hoặc sẽ hình. Bucis bán, thay the tài san thể chap, neu tài. san đó là hàng hoa luận chinén trong qua trình san xudi kath doanh. Trường hợp bar tai sản ihe chap là hàng hóa luân chuyên trong quá trình sản xuất kinh doanh thì quyên yêu cầu bên mua thanh toán tiên, số tiên thu được hoặc tai san hình thành từ số tiền thu được trở thành tài sản thé chap thay thé cho số tài sản đã bán". thành trong tương lai và bắt buộc con nợ phải khôi phục lại só hàng hoá. Trong thế chấp hàng hoá, con nợ có nghĩa vụ duy trì những hàng hoá đó còn chủ nợ có quyền kiểm tra, xem xét rằng số lượng hàng hoá vẫn bảo đảm. Con nợ bán hàng hoá và với số tiền thu được, con nợ không chỉ tiếp tục mua số hàng hoá đó mà vẫn có được một khoản lãi. Khoản lãi thu được không phải là đối tượng của biện pháp thế chấp và con nợ mua cùng một số lượng hàng hoá như trước thì biện pháp thế chấp được khôi phục. Nếu thay hàng hoá thế chấp được bán thành quyền đòi nợ thì con nợ không thé sử dụng một phan tiên thu. được đê làm việc khác. Thực tế hiện nay, hàng hoá tôn kho tại các doanh nghiệp rất nhiều do sự suy thoái của nền kinh tế nhưng lại rất khó được các ngân hàng chấp nhận làm tài sản thế chấp bởi những hệ luy do chúng gây ra xét ở những góc độ sau: Do sự gian dối của bên thé chấp: lập doanh nghiệp “ma” cùng một loạt các công ty con và cùng các kho hang “ma” dé thế chấp vay Ngân hàng. lại sau khi doanh nghiệp vỡ nợ và các công ty con cao chạy xa bay. Lý do là chỉ. có khoảng 5 bao cà phê ở phía ngoài kho là cà phê thật, để che đậy còn lại ở phía trong thì toàn là các bao cát; Do khó khăn trong việc kiểm soát hàng ton kho đã thé chấp. Đến khi doanh nghiệp không trả được nợ, ngân hàng đang tính chuyện mở kho giải chấp hang hoá dé thanh toán thì kho hoàn toàn rỗng. Đó là vụ việc Công ty An Khang ở Trà Nóc, Cần Thơ đã thế chấp hơn 1.000 tấn cá tra fillet, chả cá sumiri đông lạnh cho 5 ngân hang dé vay vốn, và khi vỡ nợ đã thoả thuận giao toàn bộ 2 kho hàng đã thế chấp đó để “trả” cho các hộ bán cá tra nguyên liệu mà Công ty còn nợ tiền, tổng là 29,4 ty đồng. Các hộ dân theo đó đã tự ý vào cắt khoá niêm phong của ngân hàng, lấy đi số lượng lớn hàng hoá và dé lại xác kho không ; Do khó khăn khi phát mãi kho hàng. Thực té cho thay rat khó tìm được người mua hàng với số lượng lớn và giá thành bán được rất thấp so VỚI giá trị thực của lô hàng. Theo một SỐ chuyên gia nhận định, việc cho vay bằng hang tồn kho rất phổ biến ở các nước trên thé giới, đàc biệt o Mỹ thi hầu như rất ít những rủi ro như ở Việt Nara, do: lãi suất vay 6 Mỹ rât thấp chưa day 3%, vốn tự có của các doanh nghiệp chiếm tỉ lệ khá cao nên họ không phải vay. von ngân hàng băng mọi tài sản thê chap hay mọi phương cách; Luôn có san các. ông ty cung ứng dịch vụ bảo lãnh, bảo hiểm, quản lý tài sản sau khi đã định giá ông qua các tô chức có nghiệp vụ định giá về số lượng, chất lượng, thị trường iêu thụ của hang hoá khi phát mãi hoặc xác định tỷ lệ chiết khấu khi hoán huyền hàng qua thị trường thứ cấp; Có sẵn sàn giao dịch chuyên mua bán hàng jn kho thứ cấp, gọi là “secondary market’, là đầu ra cho hang hoá tồn kho được qua đi bán lại, luân chuyển giữa các doanh nghiệp, các tổ chức ngân hang, các 3 chức dau tư, bảo hiểm và các tổ chức khác trong toàn bộ thị trường dé hang jn kho không phải chi là tài sản đọng va rơi vào viễn cảnh mất giá sau một thời ian nhất định. Như vậy, kinh nghiệm cho thấy khi nhận hàng trong kho làm tài an thé chấp, bên nhận thé chấp cần đánh giá 3 điều kiện cơ bản: Hàng có giá trị;. °6 thị trường tiêu thụ; Có thể kiểm soát được. Tài sản bao dam là tài sản hình thành trong tương lai. Trên quan điểm khơi thông nguồn vốn tin dụng và khai thác tối da tất cả ác tài sản đều có thể là tài sản thế chấp thì việc BLDS năm 2005 và các văn bản. háp luật khác ghi nhận tài sản hình thành trong tương lai cũng là tài sản bảo. ảm là một ưu điểm đáng ghi nhận, tuy nhiên thực tiễn áp dụng chúng lại bộc lộ hững bat cập. Các quy định về tài sản bảo đảm là tài sản hình thành trong tương lai còn hứa đựng nhiều mâu thuẫn với quy định khác trong hệ thông pháp luật. Nếu tài ản hiện có đã có hồ sơ lưu, còn tài sản sẽ có thì không có lịch sử hoạt động nên ó trở nên rủi ro hơn về mặt tài chính. Do vậy, việc thiếu các căn cứ pháp lý để hang định tài sản mới, tài sản sẽ có sẽ xác lập quyền sở hữu cho bên bao đảm là. ơột trong những bat cập mà cỏc bờn trong quan hệ phải đối mặt. Đối với loại tài an có đăng ký quyên sở hữu theo quy định của pháp luật thì tài sản đó phải có iay chứng nhận quyền sở hữu: điều này là không thé đối với tài sản hình thành. cong tương lai vì nó chưa hình thành hoặc đã hình thành nhưng chưa xác lập. uyén sở hữu cho bên thé chấp thi sẽ không có một cơ quan chức năng nao có hé cấp giấy chứng nhận quyền sở hữu tải sản. Chính vì không có giấy tờ để hứng minh quyền sở hữu của bên thế chấp đối với tài sản hình thành trong ương lai nên đã kéo theo hàng loạt những vướng mắc tiếp theo như không thé ông chứng được hợp đồng va cũng không thé đăng ký được giao dịch thé chấn. )ã có nhận định rằng quy định của pháp luật về thế chap tài sản hình thành long tuong lai chi là “tớ” trên lý thuyết nhưng lai “đóng” trong thực 0ển áp lụng và khiến cho bên nhận thế chấp vốn được pháp luật tạo cho vị thé “năm.
Theo quy định này, tài sản cầm cô chỉ được trả lại cho bên cầm cô trong ba trường hop: (i) nghĩa vụ được bảo đảm bang cầm có chấm dứt; (ii) việc cầm có tài sản được huỷ bỏ; (iii) cầm cô tài sản được thay thé bang biện pháp bảo đảm khác. Thực tế cho thấy, ngoài ba trường hợp này, bên nhận cầm cô vẫn phải trả lại tài sản cam cỗ trong những trường hợp khác như trường hợp cầm cố tài sản chấm dứt khi hợp đồng có nghĩa.
Tuy nhiên, để đi theo được toàn bộ quá trình tố tụng và đến khi nhận được tài sản hoặc giá trị của tài sản thế chấp ban đầu, bên nhận thế chấp chắc chăn cũng hao tôn không ít công sức, thậm chí là rất nhiều tiền bạc.Và như vậy, thế chấp tài sản, với ý nghĩa chính là bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự, dường như chỉ đưa ra các quyền của bên nhận thế chấp dưới hình thức mà không có ý nghĩa về nội dung. Theo quy định này, thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng sẽ được xác định theo thứ tự ưu tiên: nếu pháp luật có quy định về thời điểm phát sinh hiệu lực thì khi đáp ứng quy định này, hợp đồng có hiệu lực; nếu pháp luật không có quy định thì xem xét các bên có thoả thuận về thời điểm phát sinh không; nếu pháp luật không có quy định và các bên không có thoả thuận thì hợp đồng sẽ phát sinh từ thời điểm giao kết.
Trong khi, về mặt lý luận thì quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ nghĩa vụ phát sinh từ một hợp đồng (việc đặt cọc cũng là một hợp đồng) được xác lập ngay từ thời điểm hợp đồng đó có hiệu lực pháp luật. - Nếu thời điểm có hiệu lực của đặt cọc được xác định theo nguyên tắc chung (chúng tôi đã trình bày ở mục 2.2. của chuyên đề này) thì cần xác định nghĩa vụ của bên đặt cọc về việc chuyền giao tài sản đặt cọc cho bên kia theo đúng thoả thuận.
Thuật ngữ “tai sản không còn” cần thiết phải được làm rừ dộ trỏnh tinh trạng hiểu và ỏp dụng khụng chớnh xỏc cỏc quy định phỏp luật đặc biệt liên quan đến hậu quả pháp lý của ký cược; (ii) Điều 359 Khoản 2 có quy định “néu bên thuê không trả lại tài sản thuê thì bên cho thuê có quyên đòi lại tài sản thuê ”. Như vậy, cơ sở để bên cho thuê đòi lại tài sản thuê là tài sản thuê phải còn, thêm nữa, luật định đây là quyền của bên cho thuê. Do vậy, đồng nghĩa với điều này, bên cho thuê hoàn toàn có quyền không sử dụng quyền đòi. lại tai sản thuê. Hay nói đơn giản hơn, bên cho thuê bỏ mặc tài sản thuê va giữ. lấy tài sản ký cược, đồng thời bên thuê không sử dụng quyền đòi lại tài sản thuê. Nếu cú tranh chấp sau khi hết thời hiệu khởi kiện, rừ ràng, hậu quả phỏp lý cú thê chấp nhận đó là tài sản thuê thuộc về bên thuê, tài sản ký cược thuộc về bên. Nhưng toàn bộ những quy định của pháp luật hiện hành lại không quy. định trường hop nay. Đặt ra van dé “tai sản thuê còn” nhưng không trả lại thì tài sản ký cược có đương nhiên thuộc về bên cho thuê không? Đây cũng là một bất cập cần được làm ro. Thứ nhất, quy định về tài sản ký quỹ còn thiếu tính hợp lý;. BLDS năm 2005 quy định tài san Ký quỹ bao gôm; Tiên hoặc kim khí quý, đá quý hoặc giây tờ có giá khác. Như vậy, theo quy định nay tiên, kim khi. quý, đá quý được sắp xếp ngang hàng nhau về giá trị áp dụng - tức sử dụng tiền,. kim khí quý, đá quý để ký quỹ đều phù hợp với quy định của pháp luật. Tuy nhiên, khi xem xét đến giấy tờ có giá, các nhà làm luật không sử dụng thuật ngữ. “hoặc giấy to. Vậy phải hiểu “giấy to có giá khác ” ở đây là gi? Bản thân giấy tờ có giá chưa được liệt kê mà lại quy định là giấy tờ có giá khác — quy định phản ánh sự thiếu tính logic trong cách sắp xếp các thuật ngữ pháp lý. Bên cạnh đó, phải thừa nhận loại tài sản là giấy tờ có giá thực chất có giá trị lưu hành trong các quan hệ với tổ chức tín dụng phô biến hon cả các vật như kim khí quý, đá quý. Dựa theo thực tế đó, chúng tôi cho rằng quy định về tài sản ký quỹ hiện hành đang thé hiện lỗi về kĩ thuật lập pháp cần phải được sửa đổi cho phù hợp hơn. Thư hai, chưa đảm bảo được sự phù hợp giữa quy định của pháp luật va. thực tiễn áp dụng liên quan đến ký quỹ. quỹ là biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ theo hướng các chủ thể có quyền thoả thuận áp dụng dựa theo nguyên tắc xác định 2 bên trong quan hệ nghĩa vụ và bên thứ ba là bên ngân hàng — chủ thể quản lý tài khoản phong toả của bên có nghĩa vụ thì quy chế pháp lý của hầu hết các ngân hàng thương mại hiện nay dang áp dung theo hướng thừa nhận mình cũng có thé là một bên có quyền trong quan hệ nghĩa vụ đồng thời cũng là đơn vị quản lý, trực tiếp xử lý tài khoản phong toả của bên có nghĩa vụ. Xét về nguyên tắc việc đưa ra quy chế này không mâu thuẫn với BLDS và Nghị định 163/2006/NĐ-CP về giao dịch bảo đảm nhưng ngân hàng thương mại mang tư cách của hai chủ thể trong quan hệ nay đã thực sự hợp lý hay chưa? Liệu rang có còn tính khách quan, tính minh. bạch trong việc xác định các hành vi xâm phạm của bên có nghĩa vụ và cách xử. lý tài khoản phong toả ấy của bên có quyền hay không? Đây cũng là một bất cập lớn mà nguyên nhân xuất phát từ cách hiểu không thống nhất trong việc áp dụng. luật chuyên ngành. Thư ba, Việc nộp tài sản ky quỹ;. BLDS năm 2005 không quy định cụ thể việc nộp tai sản ky quỹ dựa trên cơ sở nào. thực hiện các giao dịch bảo đảm quy định một trong các nghĩa vụ của bên ký. quỹ tại Khoản 2 Điêu 37 như sau: “Nộp đủ tài san ký quỹ theo đúng thoả. thuận với bên có quyên được ngân hàng thanh toán, bồi thường thiệt hại”. Với quy định này chỉ đúng một phan tinh thân quy định từ BLDS năm 2005 về ky quỹ. Điều này có thể lý giải rằng, pháp luật hiện hành quy định về biện pháp bảo đảm ký quỹ có thé được lựa chọn áp dụng theo dựa theo 2 căn cứ: Mot là, tự nguyện — tức la do các bên thoả thuận dé ap dụng; Hai là, bắt buộc — tức là. pháp luật có quy định. Thoả thuận dé áp dụng thuộc về nguyên tắc chung của luật dân sự nên quy định tại Khoản 2 Điều 37 Nghị định số 163/200/NĐ-CP nói trên là phù hợp. Tuy nhiên, điều đáng lo ngại một số văn bản quy phạm pháp luật khác quy định sự bắt buộc đối với ký quỹ thuộc lĩnh vực dân sự hiện đang tạo ra sự mâu thuẫn. Theo nội dung của văn bản này, tiền ký quỹ kinh doanh lữ hành quốc tế được quy định như sau:. Doanh nghiệp kinh doanh lữ hành quốc tế phải ký quỹ theo đúng quy định. Tiên ký quỹ của doanh nghiệp phải gửi vào tài khoản tại ngân hàng và được hưởng lãi suất theo thoả thuận giữa doanh nghiệp và ngân hàng nhận ký. quỹ phù hợp với quy định của pháp luật. Mức ký quỹ kinh doanh lữ hành quốc té:. đu lịch vào Việt Nam;. b) 500.000.000 đông với doanh nghiệp kinh doanh lữ hành đối với khách du lịch ra nước ngoài hoặc kinh doanh lữ hành đổi với khách du lịch vào Việt. “Cục trưởng Quản lý lao động ngoài nước hoặc Giám đốc Sở Lao động - Thương binh và Xã hội (đối với Hợp dong đưa người lao động di làm việc ở nước ngoài theo hình thuc thực tap nâng cao tay nghé có thời gian dưới 90 ngay) có van ban yếu cầu ngắn hàng cho rút tiên ký quỹ hoặc :rích tài khoan tiên ký quỹ ctia doanh nghiệp để sử dụng cho các nội dung quy định tại khoản 2, mục này”.