Câu hỏi lý thuyết luật kinh tế

I Phần lý thuyết: Phân biệt pháp nhân thể nhân, trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm vô hạn - Pháp nhân thể nhân: Thể nhân: hiểu cá nhân, người cụ thể xã hội Thể nhân có lực pháp luật lực hành vi (trừ người bị mất, khơng có, có phần hay hạn chế lực hành vi) Pháp nhân: người thực, mà khái niệm pháp lý Điều 84, Bộ luật Dân 2005: “Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập.” Vì khái niệm pháp lý khơng phải người thực nên pháp nhân có lực pháp luật khơng thể có lực hành vi (năng lực pháp luật khả pháp luật cho phép để thực quyền nghĩa vụ, lực hành vi khả thân cá nhân để tự xác lập quyền nghĩa vụ cho Năng lực hành vi gắn với cá nhân cụ thể) Trong điều kiện để thành lập pháp nhân điều kiện có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản điều kiện quan trọng nhất, đặc biệt có ý nghĩa việc xác định trách nhiệm loại hình doanh nghiệp Ví dụ: ơng A thể nhân Nếu ông A thành lập công ty TNHH B thành viên, kinh doanh lĩnh vực mà pháp luật khơng cấm, có đầy đủ điều kiện đăng kí kinh doanh hợp pháp, ơng A làm chủ, công ty TNHH B pháp nhân Công ty pháp nhân ông A - Trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm vô hạn: người ta thường nói đến khái niệm trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm vô hạn hoạt động doanh nghiệp CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm giới hạn phần vốn góp vào cơng ty Nghĩa nghĩa vụ tài sản người hoạt động cơng ty có giá trị lớn giá trị phần vốn góp người vào cơng ty Các loại hình cơng ty mà thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn công ty TNHH, công ty cổ phần Thành viên góp vốn cơng ty hợp danh chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp vào cơng ty Trách nhiệm vơ hạn trách nhiệm không bị giới hạn Trách nhiệm vô hạn thường đặt với loại hình doanh nghiệp mà khơng có tách bạch tài sản doanh nghiệp người sở hữu doanh nghiệp Thơng thường, chủ thể kinh doanh khơng có tư cách pháp nhân cá nhân, hộ kinh doanh, doanh nghiệp tư nhân…phải chịu trách nhiệm vô hạn định khoản nợ Thành viên hợp danh công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn hoạt động cơng ty Ví dụ: ơng A thành lập công ty TNHH thành viên B, chuyên mua bán sắt vụn :) Nếu trình hoạt động, không may công ty TNHH B bị thua lỗ dẫn đến phá sản ơng A phải trả nợ sản nghiệp công ty, đem hết tài sản cịn lại cơng ty để tốn nợ Trường hợp khơng tốn hết nợ, dù dùng tồn tài sản cơng ty, ông A chịu trách nhiệm cá nhân với khoản nợ Ngược lại, ơng A thành lập doanh nghiệp tư nhân, lâm vào tình trạng phá sản, ngồi việc trả nợ tài sản doanh nghiệp, ơng A cịn phải dùng tài sản cá nhân để trả nợ (trả đến lúc hết nợ thơi ạ) So sánh doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể: - Giống: Khơng có tư cách pháp nhân, phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ tài sản - Khác: • Về người thành lập: + DNTN cá nhân thành lập làm chủ + HKDCT cá nhân hay nhóm kinh doanh thành lập Trong trường hợp người thành lập người làm chủ hộ kinh doanh Trường hợp nhóm kinh doanh thành lập nhóm cử người đại diện làm chủ hộ quản lý hoạt động HKDCT CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt • Về quy mơ: + DNTN không bị giới hạn số lao động + HKDCT sử dụng không 10 lao động Nếu sử dụng 10 lao động phải đăng kí thành lập DNTN • Về luật điều chỉnh: + DNTN thành lập hoạt động theo quy định LDN 2005 + HKDCT thành lập hoạt động theo quy định nghị định Hội đồng Bộ trưởng số 66 – HĐBT ngày 02.03.1992 (nghị định không bị vơ hiệu hố Lằng nhằng lắm) So sánh công ty TNHH hai thành viên trở lên CTCP - Giống: Thành lập hoạt động theo luật doanh nghiệp 2005; pháp nhân, chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ hoạt động mình; có nhiều cá nhân tham gia kinh doanh, chia hưởng lợi nhuận trách nhiệm theo phần vốn góp - Khác: • Về giới hạn thành viên: + Ct TNHH hai thành viên trở lên tất nhiên có tối thiểu 02 thành viên, tối đa 50 thành viên + CTCP có tối thiểu 03 thành viên, tối đa khơng giới hạn • Về cấu tổ chức, quản trị: + Ct TNHH hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Đối với Cty có từ 11 thành viên trở lên bắt buộc phải có Ban kiểm sốt + CTCP có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Đối với CTCP có 11 thành viên cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% vốn tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm sốt • Vốn: + Thành viên Ct TNHH hai thành viên trở lên phải góp đủ hạn phần vốn cam kết cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Nếu thành viên có ý định chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác trước tiên phải chào bán cho thành viên khác theo phần vốn góp kọ cơng ty với CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt điều kiện Chỉ thành viên không mua mua không hết thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày chào bán, thành viên chuyển nhượng cho người khác thành viên công ty Cty TNHH không phát hành cổ phiếu để huy động vốn + Thành viên CTCP góp vốn cách mua cổ phần cơng ty Thành viên sáng lập CTCP phải đăng kí mua 20% cổ phần phổ thơng, phải góp đủ thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận Đăng kí kinh doanh Nếu sau 90 ngày mà khơng góp đủ số vốn đăng kí thành viên sáng lập lại phải mua nốt phần cịn lại theo tỉ lệ góp vốn họ Trong trường hợp thành viên sáng lập không mua, mua khơng hết người ngồi mua số cổ phần đó, người đương nhiên trở thành cổ đơng sáng lập cơng ty, cịn thành viên khơng mua cổ phần đương nhiên khơng cịn tư cách cổ đơng Số cổ phần cịn lại phải chào bán sau góp đủ 20% vốn điều lệ, phải bán hết ba năm Cổ đông tự chuyển nhượng cổ phần phổ thông, trừ cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập ba năm Công ty cổ phần huy động vốn cách phát hành cổ phiếu So sánh công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tư nhân - Giống nhau: Đều đăng kí hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005 - Khác nhau: • Về chủ thể thành lập quản lý: + DNTN cá nhân thành lập quản lý theo LDN 2005 + Cty TNHH thành viên cá nhân tổ chức thành lập hoạt động theo LDN 2005 • Về tư cách pháp nhân: + DNTN khơng có tư cách pháp nhân Chủ dn phải chịu trách nhiệm vô hạn hoạt động nghĩa vụ tài sản dn + Cty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân Chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm hữu hạn hoạt động nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi vốn điều lệ công ty CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt • Về cấu tổ chức, quản trị: + Chủ DNTN người đại diện cho DNTN trước pháp luật, quản lý chịu trách nhiệm hoạt động DNTN Chủ DNTN tự trực tiếp quản lý công ty thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, nhiên trường hợp chủ DNTN người chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp + Chủ sở hữu Cty TNHH thành viên người đại diện cho cty trước pháp luật, quản lý chịu trách nhiệm hoạt động công ty Tuy nhiên công ty TNHH thành viên có Hội đồng thành viên, chủ tịch hội đồng thành viên, kiểm sốt viên…Nói chung cấu tổ chức quản trị công ty TNHH thành viên phức tạp so với DNTN nhiều, tính TNHH chủ sở hữu công ty nên pháp luật phải quy định loại hình doanh nghiệp chặt chẽ so với loại hình DNTN So sánh phá sản với giải thể doanh nghiệp: - Giống: Cùng thủ tục dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp phân chia tài sản lại cho chủ nợ, giải quyền lợi cho người làm cơng - Khác: • Về lý do: Lý giải thể không đồng với tất loại hình doanh nghiệp rộng nhiều so với lý phá sản Giải thể tự nguyện bắt buộc, nhiều lý khác nhau: mục tiêu hoạt động hoàn thành, bị thu hồi giấy phép… Phá sản xảy doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn chủ nợ có u cầu • Về chất pháp lý quan có thẩm quyền thực hiện: Giải thể thủ tục hành chính, giải pháp mang tính chất tổ chức người chủ doanh nghiệp định quan có thẩm quyền cho phép thành lập định Phá sản thủ tục tư pháp, tồ án có thẩm quyền định theo thủ tục tư pháp đặc biệt luật Phá sản quy định • Về hậu quả: CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Giải thể dẫn đến hậu chấm dứt hoạt động doanh nghiệp, xoá tên doanh nghiệp, hợp tác xã khỏi sổ đăng kí kinh doanh Phá sản dẫn đến hậu chấm dứt hoạt động doanh nghiệp mà dẫn đến việc thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp • Thái độ nhà nước chủ doanh nghiệp hai trường hợp khác nhau: Đối với giải thể: Chủ sở hữu doanh nghiệp không bị đặt vấn đề giới hạn quyền tự kinh doanh sau doanh nghiệp bị giải thể Đối với phá sản: pháp luật nhiều nước quy định cấm chủ sở hữu doanh nghiệp bị phá sản không kinh doanh ngành nghề thời gian định sau doanh nghiệp bị phá sản Vai trò ý nghĩa Luật Phá sản: Dài Đề nghị đồng chí tìm giáo trình Luật thương mại tập II trường ĐH Luật Giáo trình tìm tầng thư viện Các bước thực hiện: Mượn giáo trình từ thư viện Mang sách về, giở trang 362, chép lại Nếu sách có vết bút chì bút bi tẩy mang trả thư viện Có thể khơng tẩy, đảm bảo khơng tẩy khơng hồn thành bước 3, trừ trường hợp sách khơng có dấu vết So sánh chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại - Giống: Cả hai trách nhiệm vật chất, gánh chịu hậu mặt vật chất bên có lỗi • Về phát sinh: +Đối với phạt HĐ yếu tố: hành - Khác: vi vi phạm lỗi Không cần phải có hậu thực tế xảy +Đối với bồi thường thiệt hại phải có đủ yếu tố: hành vi vi phạm, lỗi, thiệt hại thực tế, mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hậu thực tế • Chức năng: + Phạt HĐ: chủ yếu nhằm phòng ngừa, trừng phạt CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt + Bồi thường thiệt hại: chủ yếu bồi hồn, bù đắp, khơi phục lợi ích cho bên bị thiệt hại Phạt hợp đồng Bồi thường thiệt hại việc bên bị vi phạm yêu việc bên vi phạm bồi Định nghĩa cầu bên vi phạm trả thường tổn thất khoản tiền phạt vi hành vi vi phạm hợp phạm hợp đồng đồng gây cho bên bị hợp đồng có thoả thuận Mục đích vi phạm răn đe, để buộc chủ bù đắp tổn thất thể phải triệt để tuân thủ phát sinh thực tế nghĩa vụ theo hợp đồng bên tự thoả thuận giá trị tổn thất thực tế, Mức phạt không vượt trực tiếp mà bên bị vi 8% phần nghĩa vụ phạm phải chịu bên vi hợp đồng bị vi phạm phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm · Có hành vi vi phạm Điều kiện để áp dụng CuuDuongThanCong.com cần có hành vi vi https://fb.com/tailieudientucntt phạm hợp đồng xảy đủ điều kiện để áp dụng, khơng địi hỏi hợp đồng · Có thiệt hại thực tế việc vi phạm phải gây · Hành vi vi phạm hợp thiệt hại thực tế, phải có đồng nguyên nhân mối quan hệ nhân trực tiếp gây thiệt hành vi vi phạm hại thiệt hại xảy bên bồi thường thiệt hại Điểm giống Là chế tài quy định luật thương mại áp dụng có vi phạm hợp đồng gây bất lợi cho bên vi phạm Các trường hợp miễn, giảm trách nhiệm vật chất vi phạm hợp đồng: - Có kiện bất khả kháng: Là kiện xảy ngồi ý chí bên vi phạm (thiên tai, bão lụt…) - Vi phạm hợp đồng lỗi bên cịn lại (bên có nghĩa vụ giao vật theo hợp đồng không thực nghĩa vụ giao vật, nên bên có nghĩa vụ giao tiền theo hợp đồng khơng thực nghĩa vụ giao tiền) Do khơng có sách tay, ngồi Bộ luật dân nên tạm thời nhớ Câu xin lỗi bạn, bạn tự tìm hiểu Hợp đồng vô hiệu cách xử lý hợp đồng vô hiệu So sánh hợp đồng vơ hiệu tồn hợp đồng vô hiệu phần - Hợp đồng vô hiệu hợp đồng khơng có đủ điều kiện có hiệu lực hợp đồng J điều kiện giống với điều kiện có hiệu lực giao dịch dân (Theo điều 410 122 BLDS) Các điều kiện là: CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt + Người tham gia hợp đồng có lực hành vi dân + Mục đích nội dung hợp đồng khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội + Các bên tham gia hợp đồng hoàn toàn tự nguyện + Đối với hợp đồng mà pháp luật có u cầu hình thức ( phải cơng chứng, chứng thực…) phải đáp ứng yêu cầu - Cách xử lý hợp đồng vơ hiệu: Các bên khơi phục lại tình trạng ban đầu, hồn trả lại cho nhận; khơng hồn trả vật phải hoàn trả tiền, trừ trường hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu bị tịch thu theo quy định pháp luật Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường (khoản điều 137, BLDS) - So sánh hợp đồng vơ hiệu tồn hợp đồng vơ hiệu phần: Vơ hiệu tồn tồn hợp đồng bị vơ hiệu (các trường hợp vi phạm điều kiện có hiệu lực hợp đồng) Trong trường hợp này, tồn hợp đồng khơng có giá trị Vơ hiệu phần hợp đồng có một vài phần bị vơ hiệu khơng ảnh hưởng đến phần cịn lại hợp đồng (có thể điều khoản khơng quan trọng hợp đồng) Trong trường hợp này, điểu khoản vơ hiệu điều khoản khơng có giá trị, cịn điều khoản khác thực bình thường II Câu hỏi sai Sai Chỉ cần đăng kí kinh doanh Căn cứ: điều 13, 15, LDN Sai Đăng kí quan đăng kí kinh doanh cấp huyện ( Phịng Đăng kí kinh doanh quận, huyện, thị xã, thành phố trực thuộc tỉnh Trường hợp khơng có Phịng Đăng kí kinh doanh Phịng Tài – kế hoạch) Căn cứ: khoản 1, điều Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/08/2006 quy định Đăng kí kinh doanh Đúng HKDCT có từ 10 lao động trở lên phải đăng kí DNTN hoạt động theo LDN Sai Doanh nghiệp tư nhân khơng có tài sản riêng tách biệt với tài sản chủ doanh nghiệp, không đủ điều kiện pháp nhân theo quy định điều kiện công nhận la pháp nhân đ84, BLDS 2005 Đúng Căn cứ: k1, đ141, LDN CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Sai Cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn khơng, có thành viên góp vốn thành cơng ty đối vốn đơn giản Đúng Căn cứ: điểm b, k1, đ130, LDN Sai Thành viên hợp danh cty HD làm chủ DNTN thành viên hợp danh cty HD khác đồng ý thành viên hợp danh cịn lại cơng ty Căn cứ: k1, đ133, LDN Đúng Căn cứ: điểm a, k1, đ140, LDN 10 Quy định điểm a, k1, đ130 LDN: cơng ty hợp danh “phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn.” Đúng 11 Đúng Căn cứ: k1, đ63, LDN 12 Sai Số thành viên tối đa cty TNHH hai thành viên trở lên 50 thành viên Căn cứ: điểm a, k1, đ38, LDN 13 Sai Căn cứ: điều 44, LDN 14 Sai Căn cứ: k3, đ38, LDN không phát hành cổ phiếu để huy động vốn 15 Sai Chỉ cơng ty TNHH có từ 11 thành viên trở lên bắt buộc phải có ban kiểm sốt Dưới 11 thành viên có, khơng Căn cứ: Đoạn 1, đ46, LDN 16 Câu trùng câu 13 17 Đúng Căn cứ: Đoạn 2, đ95, LDN Chủ tịch hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật cho công ty cổ phần Vì chủ tịch hội đồng quản trị kiêm giám đốc tổng giám đốc công ty, trừ trường hợp điều lệ công ty quy đinh khác Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông sai phạm quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho cơng ty Giám đốc tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty điều lệ công ty không quy định chủ tịch hội đồng quản trị cơng ty có tư cách 18 Sai Cổ đơng tổ chức Căn cứ: điểm b, k1, đ77, LDN CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt 19 Sai, hội đồng quản trị bổ nhiệm bổ nhiệm người họ thuê người khác làm giám đốc hay tổng giám đốc 20 Đúng Căn cứ: k3, đ82, LDN cổ đông sh cổ phần ưu đãi cổ tức khơng có quyền biểu quyết, dự họp đại hội cổ đông, đề cử vào HĐQT ban kiểm sốt 21 Sai Trong dn nhà nước, nhà nước sở hữu toàn phần vốn 22 Đúng Theo luật Quốc hội nước CHXHCNVN DNNN “ công ty cổ phần NN công ty cổ phần mà tồn cổ đơng cơng ty NN tổ chức NN ủy quyền góp vốn, tổ chức theo quy LDN “ 23 Đúng Căn cứ: k1, đ2, Luật Phá sản 24 Đúng Căn cứ: Đ3, LPS 25 Đúng Điều 25 luật phá sản 26 Đúng Điều 35 Luật phá sản 27 Sai Vì chủ DNTN thành viên hợp danh cty HD phải chịu trách nhiệm liên đới, vô hạn nghĩa vụ tài sản DN Căn cứ: k1, đ141 điểm b, k1, đ130, LDN Điều 90 Luật phá sản Chủ tịch hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật cho cơng ty cổ phần Vì chủ tịch hội đồng quản trị kiêm giám đốc tổng giám đốc công ty, trừ trường hợp điều lệ công ty quy đinh khác Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông sai phạm quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho công ty Giám đốc tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty điều lệ công ty không quy định chủ tịch hội đồng quản trị cơng ty có tư cách 28 Sai Thành viên hợp vốn cty hd phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản cty giới hạn phần vốn góp vào cty Căn cứ: điểm c, đ130, LDN – k1 29 Sai Toà án tiến hành mở thủ tục phá sản sở xem xét Đơn Yêu cầu mở thủ tục phá sản người có quyền nghĩa vụ nộp Đơn Yêu cầu mở thủ tục phá sản Căn cứ: đ5, 7, 13, 14, 15, 16, 17, 18, LPS 30 Đúng Căn cứ: trang 343, giáo trình LTM tập ĐH Luật Tự chép CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt 31 Sai Hợp đồng vơ hiệu phần phần vơ hiệu khơng có hiệu lực Các phần cịn lại có giá trị bình thường 32 Sai Căn phạt hợp đồng hành vi vi phạm lỗi Khơng cần phải có thiệt hại thực tế CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt ... người đại diện cho DNTN trước pháp luật, quản lý chịu trách nhiệm hoạt động DNTN Chủ DNTN tự trực tiếp quản lý cơng ty thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, nhiên trường hợp chủ... khoản khác thực bình thường II Câu hỏi sai Sai Chỉ cần đăng kí kinh doanh Căn cứ: điều 13, 15, LDN Sai Đăng kí quan đăng kí kinh doanh cấp huyện ( Phịng Đăng kí kinh doanh quận, huyện, thị xã,... lợi cho người làm cơng - Khác: • Về lý do: Lý giải thể khơng đồng với tất loại hình doanh nghiệp rộng nhiều so với lý phá sản Giải thể tự nguyện bắt buộc, nhiều lý khác nhau: mục tiêu hoạt động