Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết[r]
(1)TRẮC NGHIỆM (Tài liệu tham khảo) Khẳng định đúng hay sai? sao? Sau đã góp vốn là quyền sở hữu nhà, quyền sử dụng đất vào công ty (CTHD, CTTNHH, CTCP) thành viên (đã góp vốn) không còn quyền sở hữu nhà và quyền sử dụng đất đó Đúng Vì, theo Điều 29 Luật doanh nghiệp (2005) quy định: Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây: - Đối với tài sản có đăng ký giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền - Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Cổ phần phần vốn góp tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi là toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty Như vậy, khảng định trên luôn đúng trường hợp Căn để chứng minh quyền sở hữu cổ phần cổ đông công ty cổ phần là cổ phiếu Sai Vì, bên cạnh cổ phiếu là để chứng minh quyền sở hữu cổ phần công ty cổ phần thì hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hay tên, địa và phần vốn góp cổ đông ghi sổ đăng ký cổ đông là chứng minh quyền sở hữu cổ phần cổ đông công ty cổ phần Mọi hợp đồng mua bán hàng hóa giao kết công ty cổ phần với cổ đông công ty đó phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị công ty chấp thuận Sai Vì, Điều 120 Luật Doanh nghiệp (2005) quy định: “Hợp đồng, giao dịch công ty với các đối tượng sau đây phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận: a) Cổ đông, người đại diện uỷ quyền cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty và người có liên quan họ; b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc;…” Như vậy, không phải hợp đồng mua bán hàng hóa giao kết công ty cổ phần với cổ đông công ty đó phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị công ty chấp thuận, hợp đồng công ty với cổ đông, người đại diện uỷ quyền cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty phảI ĐHĐCĐ HĐQT công ty chấp thuận Sau có định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản không tặng, cho tài sản Sai Vì, theo khoản Điều 31 Luật phá sản (2004), sau nhận định mở thủ tục phá sản, các hoạt động sau đây doanh nghiệp, hợp tác xã phải đồng ý văn Thẩm phán trước thực hiện: (2) a) Cầm cố, chấp, chuyển nhượng, bán, tặng cho, cho thuê tài sản; b) Nhận tài sản từ hợp đồng chuyển nhượng; c) Chấm dứt thực hợp đồng đã có hiệu lực; d) Vay tiền; đ) Bán, chuyển đổi cổ phần chuyển quyền sở hữu tài sản; e) Thanh toán các khoản nợ phát sinh từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã và trả lương cho người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã Như vậy, theo khoản Điều 31 Luật phá sản (2004), sau có định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản có thể tặng cho tài sản đồng ý Thẩm phán Trong trường hợp, giám đốc (hoặc tổng giám đốc) công ty là người đại diện theo pháp luật công ty Sai Vì người đại diện theo pháp luật công ty có thể là Giám đốc Tổng giám đốc, có thể là Chủ tich công ty, Chủ tịch HĐTV hay Chủ tịch HĐQT Điều lệ công ty quy định Ví dụ: Trong công ty hợp danh, điều lệ công ty không quy định khác thì tất các thành viên hợp danh là người đại diện theo pháp luật công ty; công ty TNHH hai thành viên trở lên, Điều lệ công ty có thể quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên là người đại diện theo pháp luật công ty, Công ty cổ phần có thể quy định Chủ tịch HĐQT là người đại diện theo pháp luật công ty Khi thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên chết, người thừa kế hợp pháp thành viên đó trở thành thành viên công ty mà không phụ thuộc vào định Hội đồng thành viên Đúng Vì theo Điều 43 Luật doanh nghiệp (2005) thì trường hợp thành viên là cá nhân chết bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên đó là thành viên công ty Lời nói có thể là hình thức hợp pháp hợp đồng mua bán hàng hóa theo Luật thương mại năm 2005 Sai Vì có hợp đồng mua bán hàng hóa theo Luật thương mại 2005 bắt buộc phải thể hình thức văn các hình thức có giá trị tương đương văn bản, : hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Khoản Điều 27 Luật thương mại (2005) quy định, mua bán hàng hoá quốc tế phải thực trên sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Thủ tục phá sản quy định Luật phá sản năm 2004 không áp dụng hộ kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản Đúng Vì Luật phá sản (2004) áp dụng với doanh nghiệp và hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập và hoạt động theo quy định pháp luật lâm vào tình trạng phá sản Hộ kinh doanh không phải là doanh nghiệp, không phải là hợp tác xã nên không là đối tượng áp dụng Luật phá sản (2004) Vì vậy, hộ kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản không áp dụng Luật phá sản (2004) để giải Chủ doanh nghiệp tư nhân không thể đồng thời là thành viên hợp danh công ty hợp danh Sai (3) Vì: theo khoản Điều 133 Luật doanh nghiệp (2005) quy định: “Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí các thành viên hợp danh còn lại.” Chủ DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp và thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Do vậy, cá nhân không thể vừa là chủ DNTN lại đồng thời là thành viên hợp danh công ty hợp danh,trừ trường hợp các thành viện hợp danh còn lại đồng ý Trường hợp các thành viên hợp danh còn lại đồng ý cho thành viên hợp danh công ty hợp danh làm chủ DNTN thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, thì các thành viên hợp danh đã đồng ý đó phải cùng liên đới chịu trách nhiệm các nghĩa vụ công ty Thành viên hợp danh không thể đồng thời là thành viên hợp danh công ty hợp danh khác Sai Vì theo khoản Điều 133 Luật doanh nghiệp (2005) “Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí các thành viên hợp danh còn lại.” Như vậy, theo Luật doanh nghiệp (2005) thì mặc dù thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn các nghĩa vụ tài sản công ty hay doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh có thể là thành viên hợp danh công ty hợp danh khác là chủ doanh nghiệp tư nhân, trí các thành viên hợp danh còn lại 10 Thành viên công ty TNHH phải là đối tượng không bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp (2005) Sai Theo Luật doanh nghiệp (2005), chủ sở hữu công ty TNHH thành viên có thể là tổ chức cá nhân Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên là người quản lý công ty, nên tổ chức không bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp có thể là chủ sở hữu công ty TNHH thành viên Bởi vậy, khảng định này đúng công ty TNHH thành viên mà không đúng với công ty TNHH hai thành viên trở lên Công ty TNHH hai thành viên trở lên thì người quản lý không phải là tất các thành viên công ty quy định khoản 12 Điều Luật doanh nghiệp (1999) mà người quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên bao gồm: Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định [khoản 13 Điều Luật doanh nghiệp (2005)] Như vậy, thành viên là người quản lý nêu trên (thành viên tham gia công ty với cương vị Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định) không là đối tượng bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp (2005) Vì vậy, đối tượng quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp (2005) có thể là thành viên thường (thành viên góp vốn, không quản lý, điều hành công ty) 11 Cán bộ, công chức không thể là thành viên công ty TNHH Sai Theo Luật doanh nghiệp (2005), thì người quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên không phải là tất các thành viên công ty quy định khoản 12 Điều Luật doanh nghiệp (1999) mà người quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên bao gồm: Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định [khoản 13 Điều Luật doanh nghiệp (2005)] Như vậy, thành viên là người quản lý nêu trên (thành viên tham gia công ty với cương vị Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định) không là CBCC vì CBCC không (4) thành lập, quản lý doanh nghiệp theo khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp (2005) Do đó, CBCC có thể là thành viên thường (thành viên góp vốn, không thành lập quản lý công ty) 12 Các chủ thể kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản bị tuyên bố phá sản Sai Vì: - Thứ nhất, không phải chủ thể kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản là đối tượng áp dụng luật phá sản Chỉ chủ thể kinh doanh là doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là đối tượng áp dụng luật phá sản Do vậy, chủ thể kinh doanh là tổ hợp tác, hộ kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản (mất khả toán nợ đến hạn chủ nợ yêu cầu) không áp dụng Luật phá sản Vì vậy, không thể bị tuyên bố phá sản - Thứ hai, chủ thể kinh doanh lâm vào tình ttrạng phá sản và là đối tượng áp dụng Luật phá sản không phải bị tuyên bố phá sản Mục tiêu Luật phá sản đại ngày (trong đó có Luật phá sản Việt Nam) hướng đến giải pháp tối ưu để cứu vớt doanh nghiệp Chỉ không còn giải pháp nào lựa chọn để cứu vớt doanh nghiệp, hợp tác xã thì Toà án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Như vậy, có nhiều trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà không bị tuyên bố phá sản Tóm lại, không phải trường hợp các chủ thể kinh doanh lâm vào tình trạng phá sản bị tuyên bố phá sản 13 Trong quá trình hoạt động, số lượng xã viên hợp tác xã, thành viên công ty giảm mức tối thiểu thì hợp tác xã, công ty đó phải làm thủ tục giải thể sai Vì trường hợp vậy, pháp luật cho phép HTX, công ty có thể gọi thêm xã viên thành viên thời hạn định (trong thời hạn tháng) có thể áp dụng các hình thức tổ chức lại HTX, công ty, như: hợp nhất, sáp nhập hay chuyển đổi hình thức doanh nghiệp mà không cần giải thể 14 Sau hoàn tất nghĩa vụ góp vốn vào công ty, tổ chức, cá nhân góp vốn không còn quyền sở hữu tài sản góp vốn Đúng Vì, theo Điều 29 Luật doanh nghiệp (2005) quy định: Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên giao nhận phải ghi rõ tên và địa trụ sở chính công ty; họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập đăng ký người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ tổng giá trị tài sản đó vốn điều lệ công ty; ngày giao nhận; chữ ký người góp vốn đại diện theo uỷ quyền người góp vốn và người đại diện theo pháp luật công ty; c) Cổ phần phần vốn góp tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi là toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty Như vậy, khảng định trên luôn đúng trường hợp 15 Công ty cổ phần tăng vốn điều lệ cách phát hành cổ phiếu, trái phiếu Sai (5) Vì, phát hành cổ phiếu làm tăng vốn điều lệ công ty, còn phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay (tăng tổng số vốn đầu tư ) mà không làm thay đổi (không tăng) vốn điều lệ công ty… 16 Giám đốc(Tổng giám đốc) công ty hợp danh phải là thành viên hợp danh công ty hợp danh) Sai Vì, theo khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp (2005) thì tất thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty không có quy định khác Như vậy, theo khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp (2005), Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty không có quy định khác Trường hợp này, Giám đốc Tổng giám đốc công ty phải là thành viên hợp danh Điều lệ công ty không quy định khác Vì vậy, Điều lệ công ty có thể quy định Giám đốc Tổng giám đốc không thiết phải là thành viên hợp danh (có thể thuê Giám đốc Tổng giám đốc Điều lệ công ty có quy định) 17 Để khởi kiện Trọng tài, các bên tranh chấp bắt buộc phải lập thoả thuận trọng tài, để khởi kiện Toà án, không thiết các bên phải có thoả thuận lựa chọn Toà án là quan giải có tranh chấp xảy Đúng Vì thoả thuận trọng tài là điều kiện bắt buộc để Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải tranh chấp thương mại, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu Nói cách khác, tố tụng trọng tài bắt buộc phải có thoả thuận trọng tài Trong đó, thẩm quyền giải tranh chấp Toà án pháp luật phân định (nếu các bên không có thoả thuận trọng tài có thoả thuận trọng tài vô hiệu theo Điều 10 Pháp lệnh Trọng tài thương mại), không phụ thuộc vào việc các bên có thoả thuận lựa chọn Toà án để giải tranh chấp phát sinh hay không, trừ trường hợp các bên thoả thuận chọn Toà án nơi có trụ sở hay nới cư trú nguyên đơn theo quy định Bộ luật tố tụng dân (2004) 18 Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên có quyền chuyển nhượng toàn vốn điều lệ cho cá nhân Đúng Vì theo điểm h khoản và điểm c khoản Điều 64 Luật doanh nghiệp (2005) thì chủ sở hữu công ty có quyền chuyển nhượng toàn phần vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác Như vậy, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên có quyền chuyển nhượng toàn vón điều lệ cho cá nhân Trong trường hợp này, công ty có thể chuyển từ công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sở hữu thành công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ 19 Toà án có thể tuyên bố hợp đồng vô hiệu theo các quy định Bộ luật dân (2005) Sai Vì ngoài các trường hợp hợp đồng vô hiệu theo quy định Bộ luật dân sự, Toà án còn có thể tuyên bố hợp đồng vô hiệu số trường hợp quy định Điều 59, Điều 75 và Điều 120 Luật doanh nghiệp (2005 [Trích các điều 59, 75, 120 Luật doanh nghiệp (2005)…] Ngoài ra, Toà án còn có thể tuyên các giao dịch vô hiệu theo quy định Điều 43 Luật phá sản 20 Giám đốc công ty TNHH phải là người góp vốn vào công ty đó Sai Vì: Giám đốc có thể công ty thuê mà không thiết phải là thành viên công ty… 21 Công ty nhà nước chịu trách nhiệm trước các nghĩa vụ mình đến hết giá trị vốn điều lệ Sai (6) Vì Nhà nước chịu trách nhiệm các nghĩa vụ công ty nhà nước phạm vi số vốn điều lệ, còn công ty nhà nước thì chịu trách nhiệm các nghĩa vụ mình phạm vi số vốn công ty quản lý… 22 Chỉ có phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho các thương nhân Sai Vì theo Điều Nghị định số 88/2006/ NĐ-CP ngày 29/8/2006 ĐKKD thì: Cơ quan đăng ký kinh doanh tổ chức tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương (sau đây gọi chung là cấp tỉnh) và huyện, quận, thị xó, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi chung là cấp huyện), bao gồm: a) Ở cấp tỉnh: Phũng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư (sau đây gọi chung là Phũng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) Riờng thành phố Hà Nội, thành phố Hồ Chớ Minh cú thể thành lập thờm hai quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh và đỏnh số theo thứ tự Việc thành lập thờm quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Ủy ban nhõn dõn thành phố định b) Ở cấp huyện: thành lập Phũng Đăng ký kinh doanh cỏc quận, huyện, thị xó, thành phố trực thuộc tỉnh cú số lượng hộ kinh doanh và hợp tỏc xó đăng ký thành lập hàng năm trung bỡnh từ 500 trở lờn hai năm gần Trường hợp khụng thành lập Phũng Đăng ký kinh doanh cấp huyện thỡ Phũng Tài chớnh - Kế hoạch thực nhiệm vụ đăng ký kinh doanh quy định Điều Nghị định này (sau đây gọi chung là quan đăng ký kinh doanh cấp huyện) và cú dấu riờng để thực nhiệm vụ này Phũng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh và Phũng Đăng ký kinh doanh cấp huyện cú tài khoản và dấu riờng Ủy ban nhõn dõn cấp tỉnh thống với Ban Quản lý cỏc khu kinh tế Thủ tướng Chớnh phủ định thành lập (sau đây gọi chung là khu kinh tế) thành lập Phũng Đăng ký kinh doanh khu kinh tế 23.Đại hội xã viên định việc phân phối lợi nhuận hợp tác xã phù hợp với quy định pháp luật và Điều lệ Đúng Vì ĐHXV là quan có thẩm quyền HTX việc định phân phối lợi nhuận HTX trên sở phù hợp với quy định pháp luật và Điều lệ HTX (Điều 22, Điều 37 Luật hợp tác xã năm 2003) 24 Sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp có tư cách pháp nhân và quyền hoạt động kinh doanh Sai Vì:- Thứ nhất, sau cấp GCNĐKKD, không phải doanh nghiệp nào có tư cách pháp nhân [ví dụ: DNTN không có tư cách pháp nhân, theo Luật doanh nghiệp (1999) công ty hợp danh không có tư cách pháp nhân, theo Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh thừa nhận có tư cách pháp nhân] - Thứ hai, sau cấp GCNĐKKD thì doanh nghiệp quyền kinh doanh, trừ ngành nghề kinh doanh có điều kiện Như vậy, ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì doanh nghiệp quyền kinh doanh ngành nghề đó đủ điều kiện theo quy định pháp luật Thời điểm quyền kinh doanh ngành nghề có điều kiện không phải là thời điểm cấp GCNĐKKD, mà là thời điểm đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật 25 Nếu không thay đổi ngành nghề kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá thì người mua DNTN quyền tiếp tục hoạt động kinh doanh kể từ thời điểm nhận bàn giao DN mà không phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh Sai (7) Vì trường hợp, nguời mua DN phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định pháp luật Theo Điều 145 Luật doanh nghiệp (2005), chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp mình cho người khác Chậm mười lăm ngày trước ngày chuyển giao doanh nghiệp cho người mua, chủ doanh nghiệp phải thông báo văn cho quan đăng ký kinh doanh Thông báo phải nêu rõ tên, trụ sở doanh nghiệp; tên, địa người mua; tổng số nợ chưa toán doanh nghiệp; tên, địa chỉ, số nợ và thời hạn toán cho chủ nợ; hợp đồng lao động và các hợp đồng khác đã ký mà chưa thực xong và cách thức giải các hợp đồng đó Sau bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ doanh nghiệp có thoả thuận khác Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định pháp luật lao động Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định Luật doanh nghiệp 26 Công ty nhà nước sau cổ phần hoá tiếp tục hoạt động theo Luật doanh nghiệp nhà nước, Nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối cổ phần đặc biệt Sai Vì: Công ty nhà nước sau cổ phần hoá, Nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối thì chất coi là doanh nghiệp nhà nước (theo Luật doanh nghiệp nhà nước 2003), doanh nghiệp tổ chức hình thức công ty cổ phần và tổ chức, hoạt động theo Luật doanh nghiệp (2005) mà không tổ chức, hoạt động theo Luật doanh nghiệp nhà nước (2003) 27 Công ty TNHH tiếp nhận thêm thành viên luôn làm tăng (thay đổi) vốn điều lệ công ty Sai Vì không phải trường hợp công ty tiếp nhận thêm thành viên làm tăng vốn điều lệ công ty Ví dụ, có thành viên công ty chuyển nhượng phần toàn vốn cho người ngoài công ty (người không phải là thành viên công ty)… Việc tiếp nhận thêm thành viên làm tăng vốn điều lệ công ty thành viên đó góp vốn vào công ty mà không phải thông qua nhận chuyển nhượng vốn từ thành viên công ty… 28 Công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm các nghĩa vụ công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Sai Vì, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ Khoản Điều 63 Luật doanh nghiệp (2005) quy định, Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên là doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Như vậy, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty, còn công ty phải chịu trách nhiệm các khoản nợ, các nghĩa vụ khác công ty phạm vi số vốn (tài sản) công ty 29 Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải tranh chấp thương mại các bên tranh chấp có thỏa thuận trọng tài Sai Nếu các bên có thoả thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vô hiệu thì trọng tài thương mại không có thẩm quyền giải Trong trường hợp đó, Toà án có thẩm quyền giải theo phân định pháp luật … (8) 30 Trọng tài viên phải đủ tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định pháp luật và phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận tư cách trọng tài viên Sai Trọng tài viên phải hội đủ tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định pháp luật, Pháp lệnh trọng tài thương mại (2003) đã bỏ thủ tục thi tuyển, xét chọn trọng tài viên (trước đây phải Bộ tư pháp công nhận và cấp thẻ trọng tài viên Theo Pháp lệnh trọng tài, người có tư cách trọng tài viên đủ tiêu chuẩn, điều kiện quy định pháp luật và kết nạp vào danh sách Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài các bên tranh chấp lựa chọn để giải vụ tranh chấp họ (đối với Trọng tài vụ việc)… 31 Nếu các bên đã có thỏa thuận trọng tài thì vụ tranh chấp thương mại không thuộc thẩm quyền giải Tòa án Sai Vì Luật trọng tài (2010) có quy đinh: Trong trường hợp vụ tranh chấp đã có thoả thuận trọng tài, bên khởi kiện Toà án thì Toà án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu thỏa thuận trọng tài không thể thực 32 Giải vụ tranh chấp thương mại trọng tài thương mại không thể thiếu hỗ trợ Tòa án Sai Không phải vụ tranh chấp thương mại nào giải trọng tài cần hỗ trợ Toà án Vụ tranh chấp thương mại trọng tài cần hỗ trợ Toà án có yêu cầu xem xét thẩm quyền trọng tài, định, thay đổi trọng tài viên, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, yêu cầu huỷ định trọng tài… 33 Khi bên không tự nguyện thi hành định trọng tài thì hiệu lực định trọng tài cần phải Tòa án có thẩm quyền công nhận Sai Theo Luật Trọng tài Thương mại (2010): Sau thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn thi hành định trọng tài, bên không tự nguyện thi hành, không yêu cầu huỷ theo quy định pháp luật, bên thi hành định trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành, thi hành định trọng tài Trong trường hợp các bên có yêu cầu Toà án huỷ định trọng tài thì định trọng tài thi hành kể từ ngày định Toà án không huỷ định trọng tài có hiệu lực” 34 Thẩm quyền giải tranh chấp thương mại trọng tài thương mại không phụ thuộc trụ sở hay nơi cư trú bị đơn Đúng Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải các tranh chấp thương mại hội đủ hai điều kiện: - Các bên tranh chấp có thỏa thận trọng tài - Thỏa thuận trọng tài không vô hiệu Như vậy, trọng tài thương mại có thẩm quyền giải tranh chấp thương mại theo thỏa thuận các bên tranh chấp mà không phụ thuộc trụ sở hay nơi cư trú bị đơn 35 Công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Sai Vì: Theo khoản Điều 63 Luật doanh nghiệp (2005), chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Công ty TNHH thành viên phải chịu trách nhiệm các khoản nợ, các nghĩa vụ khác công ty phạm vi số vốn (tài sản) công ty 36 Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh có quyền từ chối cấp đăng ký kinh doanh cho công ty cổ phần M với lý là: có cổ đông sáng lập nguyên là giám đốc chi nhánh công ty TNHH N (công ty TNHH N bị tuyên bố phá sản trước đó năm) sai (9) Vì khoản Điều 13 cấm thành lập, quản lý đối tượng theo quy định pháp luật phá sản Khoản Điều 94 Luật phá sản (2004) quy định: Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn từ đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản Như vậy, Giám đốc chi nhánh doanh nghiệp bị phá sản không phải là đối tượng bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp Do vậy, Phũng đăng ký kinh doanh, Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh H từ chối cấp đăng ký kinh doanh cho cụng ty cổ phần M với lý là: cú cổ đụng sỏng lập nguyờn là giỏm đốc chi nhỏnh cụng ty TNHH N (cụng ty TNHH N bị tuyờn bố phỏ sản trước đú năm) là không hợp pháp 37 Hội đồng thành viên công TNHH K có quyền định không chấp nhận ông H là thành viên công ty (ông H là người thừa kế hợp pháp thành viên đã chết công ty TNHH K và không thuộc đối tượng bị pháp luật cấm góp vốn vào công ty) Sai Vì theo Điều 45 Luật doanh nghiệp (2005) thì trường hợp thành viên là cá nhân chết bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên đó là thành viên công ty Như vậy, theo Điều 45 Luật doanh nghiệp (2005) thì ông H đương nhiên trở thành thành viên công ty TNHH K, Hội đồng thành viên công ty TNHH K định không chấp nhận ông H là thành viên công ty là trái pháp luật 38 Sau có định giải thể, thời gian tiến hành giải thể, đại diện theo pháp luật công ty cổ phần X, trên sở nghị chấp thuận Đại hội đồng cổ đông, đã ký xác nhận xóa khoản nợ 200 triệu đồng cho công ty TNHH Y Bất hợp pháp vì hành vi này thuộc trường hợp bị cấm Điều 159 LDN (2005) Điều 159 LDN (2005) quy định: Bất hợp phỏp vỡ hành vi này thuộc trường hợp bị cấm Điều 159 LDN (2005) Điều 159 LDN (2005) quy định: (10)