QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Công trình nghiên cứu dưới hình thức Luận án tiến sỹ luật học này sẽ bổ sung cơ sở lý luận, cơ sở thực tiễn cho việc hoàn thiện quản trị công ty luật trong khuôn khổ thể chế hiện hành củ

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN VĂN BỐN

QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT THEO

PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội - 2019

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN VĂN BỐN

QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT THEO

PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 9.38.01.07

LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: GS.TS Lê Hồng Hạnh

Hà Nội - 2019

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đam đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi

Các số liệu trong Luận án đều được trích dẫn nguồn trung thực Những kết luận khoa học của Luận án được kết luận là của riêng mình trên cơ sở có

sự kế thừa và phát triển của những công trình đã nghiên cứu, nhằm đưa ra những luận cứ khoa học và thực tiễn, từ đó có những giải pháp phù hợp để hoàn thiện quản trị công ty luật

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

Nguyễn Văn Bốn

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1 Chương 1: TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI 11

1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu về quản trị công ty luật 11 1.2 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu về quản trị công ty, quản trị công ty luật 24 1.3 Một số câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu và lý thuyết nghiên cứu về quản trị công ty luật 27

Chương 2: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT 32

2.1 Những vấn đề lý luận về quản trị công ty luật 32 2.2 Pháp luật về quản trị công ty luật 64 2.3 Nền tảng quản trị công ty luật trong pháp luật và thực tiễn ở một số quốc gia trên thế giới và giá trị tham khảo đối với Việt Nam 71

Chương 3: PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT VÀ THỰC TIỄN QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 86

3.1 Thực trạng pháp luật về quản trị công ty luật ở Việt Nam 86 3.2 Điều lệ, quy chế của công ty luật, Điều lệ của Liên đoàn luật sư Việt Nam, Quy tắc đạo đức và ứng xử nghề nghiệp luật sư Việt Nam trong quản trị công ty luật 103 3.3 Thực tiễn thi hành quản trị công ty luật theo pháp luật Việt Nam 108

Chương 4: QUAN ĐIỂM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN THỂ CHẾ

VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 125

4.1 Quan điểm về hoàn thiện thể chế về quản trị công ty luật 125 4.2 Những giải pháp hoàn thiện thể chế về quản trị công ty luật ở Việt Nam 133

KẾT LUẬN 145 DANH MỤC CÔNG TRÌNH NGHIÊN CỨU CỦA TÁC GIẢ 148 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 150

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Quá trình đổi mới toàn diện đất nước đòi hỏi bộ máy nhà nước, trong

đó có các cơ quan tư pháp phải hoàn thiện để đáp ứng yêu cầu của quá trình đổi mới đó Chính vì vậy, cải cách tư pháp cùng với cải cách hành chính được coi là những nền tảng quan trọng của việc xây dựng và hoàn thiện nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Việt Nam Một trong những nhiệm vụ quan trọng nhằm hoàn thiện tổ chức và hoạt động của các cơ quan tư pháp là đổi mới tổ chức và hoạt động của các cơ quan và tổ chức bổ trợ tư pháp, trong đó đổi mới tổ chức, hoạt động luật sư và các tổ chức hành nghề luật sư là một trong những vấn đề trung tâm, có ý nghĩa đặc biệt quan trọng Nghị quyết số 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị (khóa IX) về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 đã chỉ rõ:

Đào tạo, phát triển đội ngũ luật sư đủ về số lượng, có phẩm chất chính trị, đạo đức, có trình độ chuyên môn Hoàn thiện cơ chế bảo đảm để luật sư thực hiện tốt việc tranh tụng tại phiên tòa, đồng thời xác định rõ chế độ trách nhiệm đối với luật sư Nhà nước tạo điều kiện về pháp lý để phát huy chế độ tự quản của tổ chức luật sư; đề cao trách nhiệm của các

tổ chức luật sư đối với thành viên của mình [35, tr.6]

Tổ chức, hoạt động luật sư và các tổ chức hành nghề luật sư trong thời gian qua đã đáp ứng kịp thời một phần nhu cầu giúp đỡ pháp lý ngày càng cao của cá nhân, tổ chức, góp phần quan trọng trong việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của bị can, bị cáo và các đương sự khác, phục vụ tích cực cho công cuộc cải cách tư pháp, từng bước tạo lập môi trường pháp lý thuận lợi và tin cậy cho các hoạt động đầu tư, kinh doanh, thương mại trong bối cảnh hội nhập quốc tế

Hoạt động luật sư được kỳ vọng rất nhiều trong giai đoạn phát triển hiện nay Tuy nhiên, kỳ vọng này có được hiện thực hóa hay không phụ thuộc

rất nhiều vào hoạt động của các tổ chức hành nghề luật sư, nhất là công ty luật

và việc quản trị các tổ chức này Các tổ chức hành nghề luật sư, nhất là các công ty luật được thành lập khá nhiều về số lượng Tuy nhiên, cần phải nhận thấy rằng đa số các tổ chức hành nghề luật nói chung và công ty luật nói riêng đang thiếu tính chuyên nghiệp và có quy mô nhỏ Việc quản trị, điều hành công ty theo các mô hình hướng tới minh bạch và hiệu quả chưa được chú trọng và vì thế thiếu khả năng cạnh tranh, nhất là cạnh tranh quốc tế Rất dễ nhận thấy những hạn chế của quản trị công ty luật ở Việt Nam Chúng bắt nguồn trước tiên từ nhận thức của những chủ sở hữu công ty luật về vai trò của quản trị và quản trị tốt Các công ty luật cũng giống như các doanh nghiệp thương mại khác, nhiều tổ chức khác ở Việt Nam đều hầu như chưa chú trọng đến vai trò của quản trị Mặt khác, những nền tảng lý luận về quản trị doanh nghiệp còn rất thiếu đặt trong bối cảnh đặc thù của Việt Nam là xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Trong bối cảnh đó, pháp luật

về quản trị công ty luật cũng khó được coi là đầy đủ và hoàn chỉnh Chính vì thế, câu hỏi quản trị công ty luật như thế nào cho phù hợp bản chất của công

ty luật trong bối cảnh phát triển của đất nước vẫn chưa có câu trả lời thỏa đáng Luật Luật sư năm 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2012), Luật Doanh nghiệp năm 2014 và một số văn bản pháp luật khác có quy định chung về quản trị doanh nghiệp Các quy định này chỉ có thể tạo ra cơ sở pháp lý cho việc tổ chức, hoạt động của công ty luật chứ chưa thể đáp ứng yêu cầu quản trị phù hợp với bản chất và tính chất hoạt động của các tổ chức cung cấp dịch

vụ pháp lý Quản trị công ty luật có những nguyên tắc và những yêu cầu đặc thù Công ty luật không phải là một thực thể thương mại thuần túy Tổ chức công việc, quan hệ giữa luật sư trong công ty luật khác nhiều với quan hệ giữa người quản lý, nhân viên và người lao động trong các doanh nghiệp thương mại thuần túy Đặc biệt, việc phân chia lợi ích có được từ hoạt động của công

ty luật cũng khác Hoạt động của luật sư liên quan tới một giá trị xã hội vô

cùng quan trọng nhưng không thể thương mại hóa - đó là công lý Hơn nữa, quản trị công ty luật gắn với rất nhiều bản năng gốc chi phối rất mạnh đến hành vi của luật sư Làm thế nào để quản trị được các bản năng gốc này, duy trì hoạt động của luật sư thông qua việc kết hợp hài hòa các quan hệ giữa luật

sư với công ty luật mà họ là thành viên, giữa luật sư với thân chủ là câu hỏi

mà khoa học pháp lý Việt Nam cần giải đáp

Xuất phát từ những phân tích trên, việc nghiên cứu vấn đề "Quản trị

công ty luật theo pháp luật Việt Nam" là cần thiết, có ý nghĩa cả về mặt lý

luận và thực tiễn Công trình nghiên cứu dưới hình thức Luận án tiến sỹ luật học này sẽ bổ sung cơ sở lý luận, cơ sở thực tiễn cho việc hoàn thiện quản trị công ty luật trong khuôn khổ thể chế hiện hành của đất nước, thúc đẩy việc

hiện thực hóa yêu cầu quản trị tốt trong thiết chế hành nghề luật sư

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

người trong giai đoạn phát triển tới đây của đất nước

của quản trị công ty luật Việc nghiên cứu lý luận cũng hướng tới việc phân tích các quan điểm khoa học của các học giả, tổ chức nghiên cứu trên thế giới

về quản trị công ty luật từ đó xác định một hàm ý lý luận cho Việt Nam

- Nghiên cứu lý luận pháp luật về quản trị công ty luật; nghiên cứu thực trạng các quy định pháp luật hiện hành của Việt Nam điều chỉnh trực tiếp quản trị công ty luật nói riêng để từ đó đánh giá mức độ phù hợp với yêu cầu quản trị tốt trong các công ty luật Quản trị công ty luật còn chịu sự điều chỉnh của các Điều lệ, quy chế của công ty luật nên Luận án cũng sẽ nghiên cứu nguồn “luật” nội bộ này của quản trị công ty Luận án nhận diện và phân tích những hạn chế, bất cập trong các nguồn luật điều chỉnh hoạt động quản trị

công ty luật cũng như những nguyên nhân của chúng

- Trên cơ sở các kết quả nghiên cứu lý luận và thực tiễn, Luận án đề xuất một số quan điểm, phương hướng và các giải pháp đổi mới và hoàn thiện thể chế quản trị công ty luật trong điều kiện nhà nước pháp quyền và nền kinh

tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của Luận án

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận án có đối tượng nghiên cứu là:

(i) Các quan điểm, học thuyết pháp lý, học thuyết kinh tế về quản trị công ty và việc áp dụng các quan điểm đó với quản trị công ty luật; vai trò của quản trị công ty luật đối với việc thúc đẩy phát triển dịch vụ pháp lý đáp ứng yêu cầu xây dựng nhà nước pháp quyền ở Việt Nam; bản chất, nội dung, các nguyên tắc quản trị công ty luật nhìn từ nhiều phương diện, đặc biệt là phương diện pháp

lý, sự tương đồng và khác biệt giữa quản trị công ty luật và quản trị công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hoạt động trong các lĩnh vực khác;

(ii) Các yếu tố ảnh hưởng đến quản trị công ty luật trong bối cảnh ở Việt Nam trong đó có xu hướng phát triển và kinh nghiệm của một số quốc gia trong việc xây dựng nền tảng pháp lý cho quản trị công ty luật;

(iii) Thực trạng pháp luật Việt Nam quy định các nền tảng cơ bản của quản trị công ty luật và thực tiễn thi hành các quy định này trong cơ cấu tổ chức, hoạt động của các công ty luật; thực trạng các thiết chế phi chính thức gồm Điều lệ, quy chế của các công ty luật và Hiệp hội luật sư là Liên đoàn luật sư Việt Nam, các Đoàn luật sư ở mỗi địa phương

(iv) Những giải pháp hoàn thiện thể chế quản trị công ty luật trong bối cảnh của Việt Nam, đặc biệt là yêu cầu bảo vệ quyền con người, yêu cầu cải cách tư pháp

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Trong giới hạn về dung lượng, với những nội dung nghiên cứu như đã nêu ở tiểu mục 3.1, Luận án giới hạn phạm vi nghiên cứu ở những khía cạnh sau:

Về lý luận, Luận án nghiên cứu các quan điểm về quản trị công ty, quản trị

công ty luật, mô hình quản trị công ty hiện có trên thế giới, tập trung vào những quốc gia mà lý luận, pháp luật về quản trị công ty, quản trị công ty luật phát triển

Về thực tiễn, Luận án tập trung nghiên cứu thực trạng quản trị công ty luật

ở Việt Nam để tìm hiểu những hạn chế và bất cập so với hệ thống pháp luật Việt Nam hiện hành Pháp luật hiện hành của Việt Nam về doanh nghiệp, về hành nghề luật sư là nội dung chính của nghiên cứu thực trạng pháp luật Bên cạnh đó, luận

án nghiên cứu pháp luật của Pháp, Anh, Hoa Kỳ và Trung Quốc với mục đích so sánh Việc chọn Hoa Kỳ và Anh bởi vì quản trị công ty luật trong hai quốc gia này, dù có một vài điểm khác song về cơ bản là theo mô hình dựa trên lý thuyết vì lợi ích cổ đông (Shareholder Theory) Việc chọn pháp luật và thực tiễn của Cộng hòa Pháp là do quản trị công ty ở quốc gia này theo mô hình dựa trên lý thuyết vì lợi ích những bên liên quan (Stakeholder Theory) Hơn nữa, pháp luật thương mại Pháp có ảnh hưởng nhất định đối với tư duy quản trị doanh nghiệp và pháp luật về doanh nghiệp của Việt Nam Trung Quốc là quốc gia chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường với hệ thống tư pháp, dịch vụ pháp lý được nhà nước hóa như Việt Nam những năm trước đây và giờ cũng đang trong

quá trình xã hội hóa Những kinh nghiệm của Trung Quốc trong quản trị công ty

luật (nếu có) sẽ có khá nhiều hàm ý đối với Việt Nam

Về phạm vi thời gian, Luận án chủ yếu tập trung nghiên cứu về quản trị công ty luật và pháp luật về quản trị công ty luật kể từ thời điểm 2005, khi Việt Nam ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 và sau đó là Luật Luật sư năm 2006 cùng với nhiều bổ sung, thay đổi theo thời gian

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của Luận án

4.1 Phương pháp luận

Để nghiên cứu có hiệu quả những vấn đề do đề tài đặt ra, Luận án sử dụng phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sử, tức là hệ các phương pháp nghiên cứu mà phép duy vật biện chứng và duy vật lịch sử áp dụng để giải thích các sự vật và hiện tượng Luận án sử dụng các quan điểm,

tư tưởng của Hồ Chí Minh, của Đảng Cộng sản Việt Nam là phương pháp luận nghiên cứu cả đối với các vấn đề mà luận án nghiên cứu như công ty luật, quản trị công ty luật Đây là phương pháp luận chủ đạo, xuyên suốt toàn

bộ quá trình nghiên cứu của Luận án, đưa ra những nhận định, kết luận khoa học bảo đảm tính khách quan, chân thực

4.2 Phương pháp nghiên cứu

Trong số những phương pháp nghiên cứu trong phương pháp luận nêu trên, Luận án sử dụng các cách tiếp cận và phương pháp nghiên cứu cụ thể khác nhau Luận án sử dụng cách tiếp cận hệ thống, tiếp cận liên ngành (kinh tế, chính trị, lịch sử, luật học) nhằm đảm bảo cho các vấn đề nghiên cứu trong Luận án được nhìn từ nhiều góc độ, nhiều lát cắt khác nhau Luận án sử dụng phương pháp tổng hợp, thống kê, phân tích, đánh giá; phương pháp lịch sử; phương pháp luật học so sánh; phương pháp xã hội học pháp luật, phương pháp tiên liệu, dự báo để xử lý độc lập hoặc phối hợp các vấn đề nghiên cứu được đặt ra từ đề tài Luận án trong suốt quá trình nghiên cứu của toàn bộ nội dung Luận án Tùy thuộc vào đối tượng nghiên cứu của từng chương, mục trong Luận án, tác giả Luận án vận dụng, chú trọng các phương pháp khác nhau cho phù hợp Cụ thể:

- Chương 1, Luận án chủ yếu sử dụng phương pháp tổng hợp, phân tích, đánh giá tình hình nghiên cứu của các học giả, nhà nghiên cứu ở nước ngoài và trong nước về quản trị công ty, quản trị công ty luật Trên cơ sở việc phân tích các công trình nghiên cứu đã thực hiện liên quan đến quản trị công

ty nói chung, quản trị công ty luật nói riêng, Luận án xác định những nội dung cần tiếp tục được làm rõ trong Luận án

- Chương 2, Luận án tập trung làm rõ những vấn đề lý luận cơ bản về quản trị công ty luật; về vai trò của pháp luật trong việc tạo dựng nền tảng pháp lý cho việc quản trị công ty luật, những nguyên tắc cơ bản và quy định pháp lý điều chỉnh quản trị công ty luật Để nghiên cứu các vấn đề này, tác giả Luận án sử dụng chủ yếu phương pháp lịch sử; phương pháp tổng hợp và phân tích; phương pháp thống kê; phương pháp tiếp cận hệ thống, tiếp cận liên ngành (kinh tế, chính trị, lịch sử, luật học); phương pháp luật học so sánh; phương pháp xã hội học pháp luật

- Chương 3, Luận án sử dụng chủ yếu phương pháp tổng hợp, phân tích; phương pháp lịch sử; phương pháp thống kê và phương pháp luật học so sánh để làm rõ thực trạng quy định của pháp luật hiện hành về quản trị công

ty luật ở Việt Nam, đưa ra những đánh giá, nhận xét cơ bản về các quy định

và thực tiễn áp dụng pháp luật về quản trị công ty luật

- Chương 4, Luận án sử dụng phương pháp tổng hợp, khái quát và phương pháp tiên liệu, dự báo để đề xuất một số quan điểm và giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện thể chế về quản trị công ty luật ở nước ta trong giai đoạn hiện nay

5 Những đóng góp mới về khoa học của Luận án

Kết quả nghiên cứu của Luận án có những đóng góp chủ yếu sau đây:

Một là, đã bổ sung cho khoa học pháp lý những phân tích, đánh giá về

các công trình khoa học trong nước và ngoài nước liên quan đến quản trị công

ty nói chung và công ty luật nói riêng Những phân tích và đánh giá này

không chỉ giúp tác giả Luận án xác định được các vấn đề cần nghiên cứu mà còn giúp cho những nghiên cứu sau này có được bức tranh đầy đủ hơn về quản trị công ty luật theo pháp luật, một cách nhìn thực chất hơn về quản trị công ty đặt trong bối cảnh nguyên tắc quản trị tốt (good Governance) đang là nguyên tắc chủ đạo trong quản trị nhà nước, quản trị doanh nghiệp ngày nay trên thế giới

Hai là, những vấn đề lý luận về quản trị, quản trị công ty, nguyên tắc

quản trị công ty, hình thức, vai trò và nội hàm của quản trị công ty luật tạo ra những giá trị gia tăng mới nhờ những phân tích sâu, đa chiều và những luận

cứ và phát hiện mới về quản trị công ty luật trong bối cảnh Việt Nam

Ba là, Luận án đã tạo ra được những so sánh về quản trị công ty luật

với các công ty khác trong hệ thống pháp luật Việt Nam Những điểm tương đồng và tính đặc thù trong quản trị công ty luật và quản trị công ty trong một

số lĩnh vực là những giá trị khoa học mới mà Luận án tạo ra được để góp phần hoàn thiện lý thuyết về quản trị công ty ở Việt Nam Luận án chứa đựng một số thông tin và đánh giá về pháp luật của một số quốc gia trong việc điều chỉnh quản trị công ty luật và một số hàm ý đối với Việt Nam Đóng góp này không chỉ có ý nghĩa nhất định đối với việc cân nhắc và lựa chọn mô hình quản trị công ty luật, tạo dựng nền tảng pháp lý phù hợp cho quản trị công ty luật trong bối cảnh ở Việt Nam mà còn góp phần cung cấp thêm thông tin cho luật học so sánh về pháp luật quản trị doanh nghiệp

Bốn là, Luận án đã có những đánh giá tương đối đầy đủ, hệ thống về

thực trạng pháp luật Việt Nam về quản trị công ty luật; thực tiễn thi hành, những kết quả đạt được, những hạn chế, bất cập của việc quản trị công ty luật; nguyên nhân của những hạn chế, bất cập này Những kết quả này có giá trị tham khảo đối với các cơ quan xây dựng pháp luật khi hoàn thiện các quy định pháp luật hướng tới quản trị tốt trong các doanh nghiệp nói chung và trong các công ty luật nói riêng

Năm là, Luận án đề xuất một số quan điểm và giải pháp cụ thể cho việc

đổi mới, hoàn thiện thể chế về quản trị công ty luật ở nước ta hướng tới sự phát triển hoạt động hành nghề luật sư theo mục tiêu của quá trình xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa và hội nhập quốc tế

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của Luận án

Trong bối cảnh lý thuyết về quản trị công ty nói chung, công ty luật nói riêng đang còn chưa định hình rõ ràng, phù hợp với bối cảnh Việt Nam thì những đóng góp nêu trên của Luận án là rất có ý nghĩa Luận án đã làm phong phú thêm số lượng các công trình nghiên cứu lý luận và thực tiễn quản trị công

ty ở Việt Nam, đóng góp những quan điểm lý luận riêng về quản trị công ty, quản trị công ty luật, cung cấp những quan điểm, học thuyết quốc tế, nước ngoài về quản trị công ty, quản trị công ty luật Đặc biệt, Luận án đã có những

đề xuất về cơ sở lý luận và thực tiễn cho việc hoàn thiện pháp luật hiện hành nhằm thúc đẩy quản trị công ty luật theo hướng dân chủ, hiệu quả, đáp ứng yêu cầu phát triển dịch vụ luật sư trong bối cảnh xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam

Là công trình nghiên cứu tương đối toàn diện về quản trị công ty luật, Luận án có giá trị tham khảo đối với các công ty luật, các doanh nghiệp trong quá trình hoàn thiện cơ cấu tổ chức, hiện đại hóa nền quản trị vi mô của doanh nghiệp mình

Luận án là tài liệu chuyên khảo hữu ích cho công tác nghiên cứu, giảng dạy luật, quản trị vi mô trong các Trung tâm đào tạo luật học ở Việt Nam

7 Cơ cấu của Luận án

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của Luận án gồm 4 chương Cụ thể:

Chương 1: Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Chương 2: Những vấn đề lý luận về quản trị công ty luật và pháp luật

về quản trị công ty luật

Chương 3: Pháp luật về quản trị công ty luật và thực tiễn quản trị công

ty luật ở Việt Nam

Chương 4: Quan điểm và giải pháp hoàn thiện thể chế về quản trị công

ty luật ở Việt Nam

Chương 1 TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI

Quản trị doanh nghiệp được nghiên cứu rất nhiều ở Việt Nam và ở các nước Tuy nhiên, QTCT luật thì ít được nghiên cứu vì nhiều lý do khác nhau

Thứ nhất, hầu hết các quốc gia có nền kinh tế thị trường đều có chung quan

điểm coi công ty luật cũng là một chủ thể của nền kinh tế thị trường nên QTCT luật cũng theo những nguyên lý và phương thức như quản trị doanh

nghiệp; Thứ hai, dịch vụ pháp lý cũng là dịch vụ thương mại và vì thế tổ

chức, quản lý việc cung cấp dịch vụ này cũng tuân theo các quy luật kinh tế

thị trường; Thứ ba, số lượng các công ty luật chiếm tỷ trọng không lớn nên

mối quan tâm đến QTCT luật không phải là hướng nghiên cứu ưu tiên trong quá trình hoàn thiện thể chế Ở Việt Nam, tình hình nghiên cứu QTCT luật cũng như vậy Hơn nữa, do những yếu tố lịch sử và chính trị, công ty luật xuất hiện khá muộn, hoạt động khá đơn giản Mặc dù nền tảng pháp lý của QTCT luật đã hình thành và luôn được hoàn thiện với việc ban hành Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm

2014, Luật Luật sư năm 2006, Luật Công chứng cùng các văn bản pháp luật hướng dẫn thực hiện Trong bối cảnh này, không dễ tìm kiếm các công trình nghiên cứu chuyên về QTCT luật Để có thể xác định những vấn đề cần nghiên cứu một cách phù hợp, Luận án lựa chọn việc tổng quan các công trình nghiên cứu về QTCT nói chung và ở trong mức độ nhất định, các công trình nghiên cứu về QTCT luật ở các khía cạnh khác nhau

1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu về quản trị công ty luật

1.1.1 Tình hình nghiên cứu về quản trị công ty

* Quản trị công ty trong các công trình nghiên cứu ở nước ngoài

QTCT nói chung không phải là vấn đề được nghiên cứu nhiều ở các quốc gia, đặc biệt trong lĩnh vực kinh tế, luật học Phải khẳng định rằng các công trình

nghiên cứu về QTCT rất đa dạng về cách tiếp cận và phong phú về nội dung Những công trình khoa học trên thế giới được các học giả, nhà nghiên cứu, chuyên gia nghiên cứu về QTCT có thể tổng quan ở nhiều khía cạnh

- QTCT được đề cập trong nhiều công trình nghiên cứu, trong đó có thể kể đến cuốn sách “Nguyên tắc QTCT” (OECD Principle of Corporate Governance) xuất bản năm 2004, Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế

(OECD) phát hành [56]; cuốn “Managing the Modern Law Firm: New

Challenges, New Perspectives” [QTCT luật hiện đại: Những thách thức mới

và viễn cảnh mới] của Laura Empson (2007), Oxford University Press [113]

Các công trình nghiên cứu nêu trên tập trung vào những vấn đề lý luận căn bản của QTCT Lý thuyết về QTCT được các công trình kể trên thể hiện

ở các quan điểm sau:

(1) QTCT là một hệ thống các mối quan hệ, được xác định bởi các cơ cấu và các quy trình, ví dụ quan hệ giữa Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, quan hệ giữa cổ đông và Ban giám đốc

(2) Các mối quan hệ trong QTCT có thể liên quan tới các bên có các lợi ích khác nhau, đôi khi là những lợi ích xung đột Mỗi chủ thể trong công ty đều hướng tới lợi ích của mình, trong khi lợi ích của các chủ thể không giống nhau và nhiều khi lợi ích của chủ thể này lại là thiệt hại của chủ thể khác Vì vậy, các công ty cần có một hệ thống quản trị tốt để duy trì sự xung đột lợi ích

ở mức cho phép, sao cho có lợi nhất cho sự phát triển của công ty;

(3) Tất cả các chủ thể tham gia các mối quan hệ trong QTCT đều liên quan tới việc định hướng và kiểm soát công ty Đại hội đồng cổ đông, HĐTV đưa ra các quyết định có ảnh hưởng trực tiếp tới lợi ích của cổ đông và thành viên Ban giám đốc thực hiện nhiệm vụ điều hành các hoạt động thường nhật của công ty;

(4) Mục tiêu của QTCT là phân chia quyền lợi và trách nhiệm một cách phù hợp, qua đó làm tăng giá trị lâu dài của các cổ đông Kết quả nghiên cứu

đều cho rằng QTCT là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty, liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, Hội đồng quản trị

và các cổ đông của một công ty với các bên có quyền lợi liên quan QTCT cũng tạo ra một cơ cấu để đề ra các mục tiêu của công ty và xác định các phương tiện để đạt được những mục tiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty QTCT chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc và Hội đồng quản trị theo đuổi các mục tiêu vì lợi ích của công

ty, của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động của công ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn

- Trong công trình nghiên cứu các lý thuyết về quản trị doanh nghiệp, Emilia Klepczarek cho rằng khó định nghĩa đầy đủ về quản trị doanh nghiệp Tuy nhiên, Emilia Klepczarek chia sẻ quan điểm của Blair khi định nghĩa QTCT như là một hệ các sắp xếp pháp lý, văn hóa, thể chế xác định những gì mọi công ty có thể thực hiện, ai kiểm soát nó, kiểm soát như thế nào và rủi ro cũng như lợi ích từ hoạt động của công ty được chia sẻ như thế nào Bên cạnh

đó, tác giả bài viết có những phân tích về các học thuyết khác nhau về QTCT đặt trong những cách nhìn về thể chế kinh tế mới Theo tác giả bài viết, thể chế kinh tế mới chuyển từ việc chú trọng vào kết quả phân phối nguồn lực sang việc phối hợp các quá trình nhằm hướng đến các quyết định phân phối nguồn lực Điều này có nghĩa là phương thức QTCT có sự thay đổi [103]

- Những quan điểm lý luận về QTCT cũng được Abid, G Khan, B Rafiq, Z and Ahmad, A phân tích trong bài viết “Theoretical Perspectives of Corporate Governance” [89] Các tác giả của bài viết này phân tích nhiều mô hình lý luận về QTCT và ảnh hưởng của nó đối với sự hình thành các thể chế nền tảng của QTCT Mô hình lý luận về đại diện trong QTCT được đánh giá

là mô hình truyền thống, theo đó những người quản lý công ty thực hiện công việc của mình dựa trên quan hệ đại diện, tức là giữa nhà đầu tư (cổ đông,

thành viên góp vốn) với những người quản lý công ty Các tác giả bài viết cho rằng, một trong những điểm yếu của mô hình lý thuyết này chính là các nhà quản lý công ty không thể đáp ứng được lợi ích luôn được nhà đầu tư kỳ vọng tối đa Mô hình người hưởng lợi (Stakesholder theory) được phát triển nhằm nhận diện, phân tích và triển khai quản lý sự phối hợp giữa những người hưởng lợi Nếu như trong mô hình đại diện, các nhà quản lý được mặc định là phải phục vụ lợi ích tối đa của cổ đông thì trong mô hình người hưởng lợi, các nhà quản lý cần đảm bảo lợi ích của cổ đông nhưng cũng phải chăm lo lợi ích của những người được hưởng lợi khác Các tác giả bài viết đánh giá cao mô hình lý thuyết này Với mô hình này, cả cổ đông và cả người hưởng lợi đều mong muốn có một cấu trúc quản trị và giám sát khác biệt Mô hình lý thuyết khác của QTCT là mô hình quản gia (Stewardship Theory) Theo mô hình này, các nhà quản lý công ty được coi là quản gia của công ty Những người quản lý hành động vì lợi ích của công ty với tư cách là một tổ chức Triết lý đằng sau mô hình lý thuyết này chính là những người quản lý công ty như là những quản gia có nhiệm vụ chính là thực hiện các mục tiêu của công ty

Về cơ bản có thể nhận thấy, các công trình nghiên cứu tiếp cận về khái niệm và mô hình QTCT (chủ yếu là công ty thương mại) được xem xét trên nhiều phương diện khác nhau từ mối quan hệ, sở hữu, điều hành hay lợi ích của các bên Các nghiên cứu này chưa đề cập QTCT luật Tuy nhiên, những quan điểm lý luận về QTCT rất có ý nghĩa đối với việc nhận diện, phân tích các khía cạnh khác nhau của QTCT luật

* Quản trị công ty trong các công trình nghiên cứu trong nước

Ở Việt Nam, QTCT cũng được nghiên cứu, giảng dạy trong những năm gần đây, đặc biệt trong các cơ sở đào tạo kinh tế, luật, thương mại Tuy nhiên, các nghiên cứu về QTCT ở Việt Nam chủ yếu là nghiên cứu ứng dụng Nhiều công trình nghiên cứu viện dẫn đến các quan điểm của các học giả nước ngoài

về QTCT Ví dụ, Giáo trình quản trị học của Trường Đại học Nông Lâm

Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình quản trị học đại cương của Trường Đại học Kinh tế quốc dân, Giáo trình quản trị doanh nghiệp, Nxb Đại học Kinh tế quốc dân, 2016, Hà Nội [83] viện dẫn quan điểm về QTCT để làm nền tảng nhận thức các vấn đề cụ thể của QTCT như vai trò, chức năng, nhà quản trị,

kỹ năng quản trị

- Theo các tác giả Ngô Huy Cương trong “Giáo trình Luật Thương mại

- Phần chung và thương nhân”, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội (2013) [24]; Nguyễn Như Phát và Phạm Duy Nghĩa (2001), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia [60], thì công ty luật được thành lập dưới hai hình thức là công ty HD và công ty TNHH (một thành viên hoặc hai thành viên trở lên) Mỗi hình thức công ty này sẽ chịu

sự điều chỉnh của pháp luật chuyên ngành về luật sư cũng như Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại Các công trình này cũng phân tích bản chất pháp

lý của các công ty luật là loại hình công ty do các luật sư thành lập, tham gia thành lập, có tư cách pháp nhân, có tài khoản và con dấu riêng Mặc dù đều là

mô hình công ty luật nhưng mỗi một loại công ty có cơ cấu, điều hành không đồng nhất với nhau xuất phát từ vấn đề sở hữu, cấu trúc vốn hay chế độ phân chia lợi nhuận và chịu rủi ro trong quá trình hoạt động của công ty Có thể khẳng định rằng, đây là những tài liệu rất sát với nội dung của Luận án, giúp cho tác giả Luận án định hướng được trong quá trình giải quyết vấn đề Tuy nhiên, các công trình khoa học đó với tư cách là các giáo trình (chủ yếu) dành cho việc đào tạo trình độ cử nhân luật, chính vì vậy trong Luận án của mình tác giả Luận án sẽ tiếp tục nghiên cứu vấn đề lý luận về QTCT luật nhưng ở mức độ sâu hơn, đồng thời gắn liền với việc áp dụng mô hình này trong điều kiện thực tiễn ở Việt Nam

- Trong bài viết trên Tạp chí Pháp luật và Phát triển “Công ty Luật HD TNHH - Một mô hình tổ chức kinh doanh mới của luật sư” [61], Đồng Thái Quang đã phân tích một số đặc điểm của công ty luật HD và coi đó là một

trong những hình thức tổ chức thích hợp để thực hiện dịch vụ luật sư Tác giả bài viết này cho rằng không giống các cổ đông của công ty CP, các thành viên của công ty luật HD TNHH có quyền quản lý hoạt động kinh doanh một cách trực tiếp Trong công ty không cần Ban giám đốc, không phải tổ chức các cuộc họp thường niên hàng năm và cũng không có sự tách biệt giữa quyền

sở hữu và quyền kiểm soát

- Theo quan điểm của TS Nguyễn Quý Trọng trong bài: “Thách thức trong QTCTCP ở Việt Nam - từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng”, tạp chí Luật học, số 2/2014 [80], thì một nền QTCT có hiệu quả, đặc biệt là đối với mô hình Công ty CP ở Việt Nam sẽ chịu sự tác động từ những tác nhân bên trong và bên ngoài Những yếu tố đó có thể xuất phát từ những người quản lý công ty hoặc/và mức độ tham gia của các nhà đầu tư trong và ngoài nước Tuy nhiên,

mô hình QTCT luật không được tác giả đề cập sâu trong bài viết trên Tác giả bài viết này chỉ tập trung luận giải những yếu tố chủ yếu ảnh hưởng tới QTCT

CP, hình thức tổ chức doanh nghiệp phức tạp nhưng có nhiều ưu thế hiện nay Mặc dù vậy, việc tiếp cận các công trình này là cơ sở để tác giả Luận án hình dung những vấn đề về lý thuyết QTCT, về phương pháp luận

- Cấu trúc vốn - một trong những vấn đề “cốt lõi” của QTCT gắn liền với sự thành công của các công ty cũng được nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu Nghiên cứu của tác giả Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2009): Công ty: vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp năm

2005, Nxb Tri thức, Hà Nội [16] Cuốn sách đề cập tới quan điểm về công ty, các tính chất căn bản của công ty, sự tác động của vốn tới hiệu quả hoạt động của công ty Bên cạnh đó, công trình này nghiên cứu cách thức quản lý, điều hành công ty theo hướng tiếp cận quy định của pháp luật Việt Nam, trong mối tương quan với các quan điểm khác được du nhập vào Việt Nam Các quan điểm này được các tác giả minh chứng bằng việc viện dẫn và phân tích một số

vụ tranh chấp liên quan đến vốn, đến QTCT Nhìn chung nghiên cứu của các

tác giả chủ yếu về công ty nói chung từ góc nhìn về quản lý, về vốn và các biện pháp nâng cao QTCT nói chung Dĩ nhiên, QTCT luật chưa được đề cập

cụ thể, riêng biệt

- Việc QTCT hiệu quả cần phải đảm bảo phù hợp với các nguyên tắc QTCT Trong kết quả báo cáo đánh giá của Ngân hàng Thế giới đối với việc thực hiện nguyên tắc QTCT Việt Nam đã chỉ ra rằng: nền QTCT ở Việt Nam cần được thực hiện trên những yếu tố về nhận thức, các quy định pháp lý và quản lý tác động tới các thông lệ QTCT, khả năng cưỡng chế thực thi và phù hợp với quy định của luật pháp Bên cạnh đó, báo cáo này cũng phân tích việc phân định trách nhiệm, thẩm quyền giữa các cơ quan phải được rõ ràng và đảm bảo phục vụ lợi ích của công chúng Các cơ quan có chức năng giám sát, quản lý nhà nước và cưỡng chế thực thi cần phải có thẩm quyền, tính toàn vẹn

và nguồn lực để hoàn thành được chức năng của mình một cách chuyên nghiệp và khách quan Hơn nữa, quyết định của các cơ quan này phải kịp thời, minh bạch và được giải thích đầy đủ Thành viên Hội đồng quản trị và cán bộ quản lý cấp cao phải công khai cho Hội đồng quản trị biết họ có lợi ích đáng kể trong bất kỳ một giao dịch nào hay vấn đề gì ảnh hưởng đến công ty hay không, dù là trực tiếp, gián tiếp hay thay mặt cho một bên thứ ba Vấn đề

cổ đông, quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của cổ đông, những hành vi giao dịch nội gián và lạm dụng mua bán cá nhân cũng được đánh giá trong bản báo cáo Đồng thời, khi lợi ích của các bên có quyền lợi liên quan được pháp luật bảo vệ và trong trường hợp lợi ích đó bị xâm hại thì các bên có quyền lợi liên quan phải có cơ hội được khiếu nại và được giải quyết khiếu nại

1.1.2 Tình hình nghiên cứu quản trị công ty luật

* Các nghiên cứu ở nước ngoài về quản trị công ty luật

Như đã nêu ở trên, các công trình nghiên cứu chuyên về QTCT luật là rất ít, kể cả ở những nước có sự phát triển mạnh mẽ nhất về quản trị doanh nghiệp như Hoa Kỳ, Anh, Úc, Nhật Bản Các công trình nghiên cứu ở nước

ngoài thường đi sâu vào các khía cạnh cụ thể của QTCT luật như nền tảng, nguyên tắc, mô hình, vai trò của những nhà lãnh đạo doanh nghiệp v.v

- Nền tảng QTCT luật được nghiên cứu trong công trình:

“Fundamentals of Law Office Management: Systems, Procedures and Ethics” (Nền tảng của QTCT luật: cơ chế, thủ tục và đạo đức) của Everett-

Nollkamper, Pamela” (2008) [104]; West Legal Studies Series (4th ed.)

“Legal Ethics: A Comparative Study” (Đạo đức pháp lý: Cách nhìn theo học thuyết so sánh) của Geofray C Hazard, Jr and Angelo Doldi (2004), Stanford

University Press [106]

Theo Pamela [104], QTCT luật cần kết hợp hai tuyến: Tuyến hành chính bao gồm quản trị tài chính, quản trị văn phòng và tuyến quản trị bao gồm quản trị cộng sự, quản trị khách hàng, quản trị tiếp thị, quản trị nhân sự Theo Pamela thì quản trị trong các công ty luật phải dựa trên hai tuyến này Pamela cũng phân loại mô hình QTCT luật thành độc tôn (autocratic) và dân chủ (democratic) và mô hình hỗn hợp Mô hình quản trị dân chủ được chia thành hai loại: Mô hình dân chủ theo đó tất cả luật sư cộng sự tham gia biểu quyết quyết định vấn đề và mô hình dân chủ theo đó chỉ có những người chủ của công ty biểu quyết quyết định công việc của công ty Mô hình hỗn hợp kết hợp giữa mô hình độc tôn và mô hình dân chủ Theo đó, có những vấn đề của công ty sẽ do chủ công ty quyết định và có những vấn đề do các luật sư cộng sự cùng tham gia quyết định

- Công trình “Legal Ethics: A Comparative Study” (Đạo đức pháp lý:

Cách nhìn theo học thuyết so sánh) của Geofray C Hazard, Jr and Angelo

Doldi (2004), Stanford University Press [106] cũng đáng chú ý vì nghiên cứu

về vai trò của đạo đức pháp lý trong hành nghề luật sư Tác giả công trình này

đã xem xét đạo đức pháp lý trong thực tiễn và chỉ ra hai vấn đề đạo đức quan

trọng mà luật sư phải đối mặt Một là, sự khác nhau trong vai trò của luật sư

và vai trò của thẩm phán trong việc theo đuổi mục tiêu công lý Hai là, sự

xung đột giữa trách nhiệm của Luật sư với khách hàng và trách nhiệm của luật sư đối với hệ thống pháp lý của quốc gia Công trình này đã đưa ra giải thích về nghĩa vụ và sự tiến thoái lưỡng nan chung của luật sư hành nghề ở các nước khác nhau trên thế giới Các tác giả của công trình này đã tập trung phân tích thực tiễn hành nghề luật sư độc lập trong các quốc gia khác nhau, từ các quốc gia phương Tây với hệ thống pháp lý phát triển cao như Mỹ, EU, Nhật Bản đến Trung Quốc và các nước thuộc khối xã hội chủ nghĩa mô hình

Xô Viết và mối quan hệ giữa nghề luật với hệ thống chính trị dựa trên chế độ pháp quyền Trên cơ sở các nghiên cứu của mình, các tác giả của công trình kết luận rằng dù sức ép đạo đức là thuộc tính nội tại của hành nghề luật song hành nghề luật có ý nghĩa đối với tính ổn định của những thiết chế chính trị

Những công trình nêu trên còn đề cập đến nhiều vấn đề liên quan đến quản trị trong công ty luật trong đó có yếu tố đạo đức trong QTCT luật Các tác giả tiếp cận và đưa ra những tiêu chí để đảm bảo rằng: cốt lõi của QTCT luật phải được xây dựng và chịu sự tác động của các thành tố khác nhau như: đặc thù của hoạt động luật sư; thị trường, mối quan hệ (luật sư - tòa án - khách hàng); đạo đức nghề nghiệp và một số yếu tố khác nhằm tạo nên hệ thống QTCT luật Luật sư trong quá trình hành nghề phải có bổn phận, nghĩa

vụ, trách nhiệm tuân thủ theo các quy định của pháp luật và đạo đức nghề nghiệp Họ cũng cần nhận thức rằng: mặc dù việc thực hiện đạo đức nghề nghiệp trong việc thực hành pháp luật của luật sư là yêu cầu cao và quan trọng, nhưng nghề luật sư của tất cả các nước trên thế giới phải được thực thi nghiêm túc hướng tới việc bảo vệ quyền lợi của khách hàng, uy tín nghề nghiệp Điều này cần được coi là thành tố cốt lõi, nền tảng của QTCT luật

- Bên cạnh đó, cũng có những công trình đề cập tới nền tảng của QTCT luật từ góc độ lịch sử hình thành và sự thăng trầm của nghề luật từ đế chế La Mã thế kỷ thứ VI và sự trở lại của nó ở Tây Âu bảy trăm năm sau Nội

dung này được trình bày trong cuốn “The Medieval of the Legal Profession:

Canonists, Civilians, and Courts”(Cội nguồn nghề luật: giáo sĩ, dân thường

và Tòa án) của Brundage, James A (2008), University of Chicago Press [98]

Trong các công trình khoa học nói trên, QTCT luật được xem xét chủ yếu

trên ba phương diện: (i) Lịch sử hình thành và phát triển nghề luật; (ii) Thành tố

tác động và (iii) Đạo đức pháp lý của luật sư Các công trình khoa học này là

những tài liệu quý phục vụ cho việc nghiên cứu của tác giả Luận án trong việc xác định giá trị “cốt lõi” của QTCT luật trong lịch sử hình thành và phát triển qua các thời kỳ và trong điều kiện kinh tế xã hội cụ thể của mỗi quốc gia

- Các công trình nghiên cứu của Laurie Young (2013), Business

Development for Law Firms; (Phát triển công ty luật) [114] và Quinn, John

P., Bailey, Joseph A., David E Gaulin (2001), Law firm accounting and

financial management, third edition; (Quản trị tài chính và kế toán trong công ty luật, phiên bản thứ 3 [123] đều quan tâm tới quản trị tài chính công ty

luật bao gồm: trật tự quản lý, QTCT luật về tài chính và kế toán trong đó phân tích lợi nhuận, tự quản, kế hoạch, dự án hay vấn đề về thuế,… hay những chính sách sáp nhập, mua bán… của các công ty luật đa quốc gia và xuyên quốc gia Bên cạnh đó, các tác giả cũng cung cấp những số liệu thực tiễn về quản trị đối với thương hiệu hay doanh thu và sự tham gia của khách hàng thông qua cách thức bán cross-selling (cách tăng doanh số bán hàng qua các hình thức bán thêm sau khi mua sản phẩm chính) Trên cơ sở các bản cáo bạch tài chính về lợi nhuận, về phân tích tài chính,… góp phần xây dựng nên một mô hình QTCT luật một cách khoa học và hiệu quả Các công trình nghiên cứu trên đây giúp đưa ra một hệ thống các vấn đề liên quan đến quản trị tài chính của công ty luật và những lời khuyên khả thi được đưa ra để xây dựng và phát triển kế hoạch kinh doanh tốt nhất của công ty Ở khía cạnh QTCT luật về tài chính, kế toán thì các công trình nghiên cứu này rất có giá trị tham khảo đối với Luận án

- Đi tìm lời giải đáp cho câu hỏi: “quản lý rủi ro là điều kiện phục vụ khách hàng tốt nhất” là nội dung cơ bản trong các công trình nghiên cứu

“Quản trị các dịch vụ chuyên nghiệp của công ty” [Managing the

“Những công cụ/phương pháp sống còn của công ty luật” [Risk Management: Survival Tools for Law Firms] của Anthony E Davis, Peter R Jarvis (2007)

[91] Trong hai công trình này, các tác giả đưa ra quan điểm và các yếu tố ảnh

hưởng tới quản trị rủi ro (phương thức quản trị rủi ro, các hệ thống hoặc thủ tục đã tồn tại và các cách thức, phương pháp kiểm soát cần thiết trong quản trị rủi ro) Bên cạnh đó, việc tránh chi phí tiềm ẩn trong xây dựng, phát triển và thực hiện các chiến lược kinh doanh hiệu quả cũng được các học giả này phân tích toàn diện Tránh chi phí tiềm ẩn là vấn đề quan trọng và được các tác giả

ví như thời gian và hóa đơn bị mất trong kinh doanh

Một số nghiên cứu của The Rainmaker Institute (2018) [125] về quản trị công ty luật đáng được lưu ý The Rainmaker Institute (2018) đã đưa ra 10 yếu tố cốt lõi cho sự thành công của công ty luật Cụ thể đó là các nguyên tắc: (i) Marketing; (ii) Kinh doanh; (iii) Dịch vụ; (iv) Đội ngũ; (v) Hệ thống; (vi) Không gian; (vii) Tiền; (viii) Số liệu; (ix) Chiến lược; (x) Bản thân luật sư Trong những yếu tố này hàm chứa rất nhiều ứng dụng cho quản trị công ty luật

Luận án nghiên cứu các yếu tố liên quan đến quản trị rủi ro như: xác định mức độ rủi ro, cơ chế kiểm soát (đặc biệt là kiểm soát quản lý và kiểm soát các giao dịch lớn…) trên phương diện lý luận và thực tiễn áp dụng Chính vì vậy, Luận án tiếp cận những giá trị nghiên cứu của các tác giả nước ngoài về quản trị rủi ro công ty luật có ý nghĩa đối với việc hoàn thiện cơ chế quản trị rủi ro trong công ty luật của Việt Nam

* Các nghiên cứu trong nước về quản trị công ty luật

QTCT - chìa khóa của sự thành công và sự phát triển bền vững của công ty nói chung và công ty luật nói riêng luôn là vấn đề được các nhà hoạch

định chính sách pháp luật, nhà đầu tư và cũng như các học giả quan tâm Các công trình nghiên cứu về QTCT luật trong nước dù ở các mức độ (trực tiếp, gián tiếp) trên phương diện kinh tế, pháp lý hay văn hóa đều hướng tới việc xây dựng một nền quản trị minh bạch và hiệu quả Do ở Việt Nam chưa có công trình nghiên cứu đầy đủ về QTCT luật nên rất khó để thực hiện việc tổng quan Luận án tìm cách tổng quan các công trình nghiên cứu về hoạt động dịch vụ pháp lý, luật sư nhằm tạo cơ sở lý luận cho việc xác định bản chất và nội dung của QTCT luật

- Trong số các công trình nghiên cứu về vấn đề này, Luận án đặc biệt chú ý đến Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ (năm 2005) do TS Nguyễn Văn

Tuân làm chủ nhiệm: “Dịch vụ pháp lý ở Việt Nam, thực trạng, nhu cầu và

định hướng phát triển” [78] Đề tài cấp bộ này đã tiếp cận dịch vụ pháp lý

trên phương diện lý luận và thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật về hoạt động dịch vụ pháp lý, trong đó gắn liền với việc hành nghề luật sư trong giai đoạn Việt Nam chuẩn bị gia nhập Tổ chức Thương mại thế giới (WTO)

- Cuốn Đạo đức & kỹ năng của luật sư trong nền kinh tế thị trường

định hướng xã hội chủ nghĩa” do PGS TS Lê Hồng Hạnh (chủ biên), Nxb

Đại học sư phạm (2002) [46] cũng chứa đựng nhiều nội dung về hoạt động của luật sư, đặc điểm và phương thức dịch vụ luật sư, đặc biệt là các kỹ năng thực hành của cán bộ luật Nội dung chủ yếu được trình bày gồm: đánh giá khái quát hệ thống pháp luật Việt Nam và xem xét những lĩnh vực cơ bản của pháp luật kinh tế; phân tích những kỹ năng pháp luật thực hành cần thiết như:

kỹ năng tư vấn pháp luật, soạn thảo văn bản, kỹ năng trọng tài, kỹ năng tranh tụng Những kỹ năng này rất cần thiết để cán bộ pháp luật hoạt động một cách

có hiệu quả trong nền kinh tế thị trường, đồng thời gợi mở những vấn đề thực tiễn Công trình này chủ yếu đề cập về kỹ năng của cán bộ pháp luật Trong những khía cạnh nhất định, những kỹ năng cũng gắn liền với người quản lý công ty luật cũng như các luật sư Tuy nhiên, công trình này không đi sâu

nghiên cứu về QTCT luật theo cách tiếp cận đa chiều từ sở hữu, quản lý điều hành hay nghiệp vụ chuyên môn cũng như lợi ích của các bên Công trình này được tác giả Luận án tham khảo khi phân tích đặc thù trong QTCT luật Đặc thù đó chính là hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý với những tình trạng tiến thoái lưỡng nan giữa trách nhiệm đối với thân chủ và trách nhiệm đối với hệ thống pháp lý Ở Việt Nam, đặc thù này càng nổi bật hơn khi pháp luật buộc luật sư phải tố cáo thân chủ phạm tội theo khoản 3, Điều 9 Bộ luật Hình sự năm

2015 sửa đổi năm 2017

- Theo quan điểm của TS Nguyễn Quý Trọng, Nguyễn Minh Đức trong bài: “Quản trị nội bộ công ty luật HD - góc nhìn từ thực tiễn”, Tạp chí Dân chủ

& Pháp luật, số 11/2017 [81], một mô hình QTCT luật HD tốt cần được tạo bởi những thành tố tác động, được thiết kế trên cơ sở hệ thống các cơ quan và sự giám sát nhằm hướng tới mục tiêu phát triển của công ty cũng như của các thành viên công ty Bởi công ty luật HD không chỉ đơn thuần là một loại hình công ty thương mại thuần túy, mà nó còn cung cấp các sản phẩm dịch vụ đặc biệt cho người tiêu dùng và xã hội Tuy nhiên, thực tế vấn đề QTCT luật HD vẫn bộc lộ những hạn chế nhất định Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu về QTCT luật HD là một yêu cầu cấp thiết hiện nay

Tiếp cận những công trình khoa học, các nghiên cứu nêu trên có thể nhận thấy rằng: dù nghiên cứu ở phương diện, phương pháp và với mục đích khác nhau thì các công trình của các học giả đều đưa ra sự nhận diện về mô hình công ty nói chung trong đó có vấn đề về QTCT luật nói riêng Các công trình khoa học đó là một đóng góp thực sự có giá trị vào kho dữ liệu luật ở Việt Nam hiện nay Đây là những tài liệu có giá trị khảo cứu cao đối với Luận

án Tuy nhiên, các công trình khoa học này chủ yếu tiếp cận về QTCT luật theo phương diện rộng mà chưa nghiên cứu, đánh giá về QTCT luật ở mức độ chuyên sâu trên phương diện lý luận và thực tiễn

1.2 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu về quản trị công ty, quản trị công ty luật

Từ việc tiếp cận, nghiên cứu và tham khảo các công trình khoa học trong nước và ngoài nước về QTCT luật, Luận án đưa một số đánh giá khái quát sau đây:

Thứ nhất, các công trình nghiên định của QTCT có rất nhiều ở trong

khoa học pháp lý và thực tiễn đào tạo ở nhiều quốc gia Quản trị công ty hầu như được nghiên cứu và giảng dạy ở rất nhiều cơ sở đào tạo Phạm vi, nội dung nghiên cứu của các công trình ở nước ngoài tập trung chủ yếu vào quản trị công ty thương mại, doanh nghiệp hoạt động trong các ngành nghề thương mại thuần túy Về cơ bản, các công trình nghiên cứu đã luận giải về khái niệm

và mô hình QTCT trên nhiều phương diện khác nhau từ mối quan hệ, sở hữu, điều hành hay lợi ích của các bên Nhiều quan điểm lý luận, nhiều học thuyết

về QTCT rất có ý nghĩa đối với việc nhận diện, phân tích các khía cạnh khác nhau của QTCT luật Luận án kế thừa những kết quả nghiên cứu này và vận dụng chúng vào nghiên cứu quản trị công ty luật

Ở Việt Nam, khác với ở nhiều nước trên thế giới, các công trình nghiên cứu về QTCT còn khá ít bởi QTCT chỉ mới đặt ra gần đây khi Việt Nam phát triển kinh tế thị trường Các công trình nghiên cứu ở Việt Nam viện dẫn đến các quan điểm của các học giả nước ngoài về QTCT Ít có các công trình phát triển các quan điểm về QTCT ở trong bối cảnh đặc thù của Việt Nam Tuy nhiên, phải khẳng định rằng nhiều phân tích thực tiễn QTCT trong nhiều lĩnh vực cụ thể ở các công trình của các học giả Việt Nam cũng là nền tảng quan trọng cho Luận án

Một điểm chung trong các công trình nghiên cứu trong nước và nước ngoài về QTCT là việc nhấn mạnh nguyên tắc minh bạch và hiệu quả, việc nhận diện và phân tích tác động của rất nhiều thành tố khác nhau như sở hữu, mối quan hệ giữa tổ chức điều hành và quản lý, hoặc về vốn, cấu trúc vốn, về

vị trí, phương thức phân chia lợi ích, rủi ro, vai trò, tư cách, thẩm quyền và

trách nhiệm của chủ thể quản trị đối với QTCT luật, khẳng định vai trò quan trọng, tất yếu của quản trị trong sự tồn tại và phát triển của công ty

Thứ hai, QTCT luật được học giả, nhà nghiên cứu, các chuyên gia nước

ngoài tiếp cận ở nhiều góc độ khác nhau, cụ thể là dưới góc độ pháp lý, góc

độ kinh tế, góc độ chính trị, hay góc độ lịch sử Các công trình nghiên cứu chuyên sâu về QTCT luật không nhiều, dù đề cập khái quát hay cụ thể cũng

đã làm rõ hơn một số vấn đề lý luận về QTCT luật như: khái niệm, đặc điểm cũng như các thành tố tác động tới hiệu quả của QTCT luật Các nghiên cứu này cũng đã đề cập đến vai trò, nền tảng, nguyên tắc QTCT luật, vai trò chủ thể QTCT luật theo thông lệ chung và phù hợp với điều kiện chính trị, kinh tế

xã hội của từng quốc gia trên thế giới, bước đầu chỉ ra những đặc thù của QTCT luật không hoàn toàn đồng nhất với QTCT Đồng thời, từ thực tiễn áp dụng về các mô hình QTCT luật theo hệ thống pháp luật và thông lệ của các quốc gia đúc rút những bài học kinh nghiệm trong QTCT luật có giá trị phổ quát ở Việt Nam

Thứ ba, các công trình nghiên cứu ở trong nước về QTCT luật còn

thiếu vắng do nghề luật sư ở nước ta mới được hình thành, chưa phát triển như ở nhiều quốc gia khác Một số công trình nghiên cứu, bài viết về QTCT luật mới chỉ đi nghiên cứu về một số vấn đề cụ thể của QTCT luật như mô hình, bản chất pháp lý, cung cấp dịch vụ pháp lý Có thể khẳng định rằng, hiện nay chưa có một công trình khoa học nào nghiên cứu một cách bài bản, toàn diện trên phương diện lý luận và thực tiễn về QTCT luật Một số công trình khoa học trong nước mới bước đầu đề cập đến những định hướng, giải pháp cho việc hoàn thiện các quy định pháp luật về nền tảng của QTCT luật ở Việt Nam

Trên cơ sở tiếp thu, kế thừa những tư tưởng khoa học và một số vấn đề

lý thuyết từ các công trình khoa học, Luận án tập trung giải quyết những vấn

đề về QTCT luật chưa được các công trình kể trên nghiên cứu hoặc đã được

nghiên cứu nhưng ở mức độ khái quát, chưa có sự liên hệ toàn diện, mang tính hệ thống với pháp luật và thực tiễn hoạt động của các công ty luật ở Việt Nam Những vấn đề này gồm:

Một là, dù QTCT luật được đánh giá là tất yếu song vẫn còn nhiều vấn

đề cần được nghiên cứu như các quan điểm lý luận về nội hàm QTCT luật, xử

lý những sự thiếu đồng bộ, thống nhất giữa các lĩnh vực pháp luật điều chỉnh

tổ chức và hoạt động công ty luật như giữa Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Đầu tư, Luật Luật sư năm 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2012) Những vấn

đề này chưa được đề cập đầy đủ và toàn diện Luận án đã tìm cách xử lý nội dung này với mục đích góp phần hoàn thiện pháp luật về QTCT luật ở Việt Nam hiện nay

Hai là, Luận án xác định rõ hơn địa vị pháp lý của các công ty luật,

phân tích nó trong mối tương quan với các quy định chung của hệ thống pháp luật về loại hình doanh nghiệp, về pháp nhân, về cơ chế đại diện Từ đó, Luận

án nhận diện những điểm đặc thù của các công ty luật so với các công ty hoạt động trong lĩnh vực thương mại hoặc trong một số lĩnh vực khác

Ba là, từ thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật về QTCT luật,

Luận án nhận diện và phân tích làm rõ những hạn chế, bất cập đang tồn tại trong pháp luật và thực tiễn về QTCT luật ở Việt Nam trong mối liên hệ so sánh với kinh nghiệm của các quốc gia

Bốn là, xuất phát từ thực tiễn thi hành pháp luật về QTCT luật ở Việt

Nam, đặc biệt từ khi Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Luật sư năm 2006, tiếp đó là Luật Doanh nghiệp năm 2014 được ban hành, Luận án đưa ra quan điểm và những kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện thể chế về QTCT luật ở Việt Nam, đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế, xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa và nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa

1.3 Một số câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu và lý thuyết nghiên cứu về quản trị công ty luật

Câu hỏi nghiên cứu 1 QTCT luật là gì? Câu hỏi nghiên cứu này

hướng tới những vấn đề cụ thể như khái niệm QTCT luật; nội hàm và phương thức QTCT luật? Tại sao phải thực hiện QTCT luật? Tại sao phải xây dựng các quy định của pháp luật về QTCT luật, mức độ can thiệp bằng pháp luật của nhà nước vào QTCT luật và vai trò của Điều lệ, quy chế công ty trong hoạt động quản trị vi mô? Yêu cầu của pháp luật điều chỉnh những quan hệ này

là gì? Ai sẽ là chủ thể quản trị, đối tượng nào bị tác động của QTCT luật? Sự tương đồng và khác biệt giữa QTCT luật và công ty CP, công ty HD như thế nào? Sự khác biệt đó ảnh hưởng ra sao đối với hiệu quả hoạt động của QTCT luật

Giả thuyết nghiên cứu Giả thuyết nghiên cứu cho các câu hỏi trên là

QTCT luật tốt bao giờ cũng là thành tố quyết định cho sự phát triển của công

ty luật và trong điều kiện của nền kinh tế hội nhập toàn cầu, trong thời đại phát triển dân chủ và pháp quyền thì việc hoàn thiện mô hình quản trị doanh

nghiệp nói chung và QTCT luật cần hướng tới những giá trị mới

Lý thuyết nghiên cứu Lý thuyết nghiên cứu cho câu hỏi trên là các học

thuyết về kinh tế thị trường, về quản trị tốt, lý thuyết về nhà nước pháp quyền

và các học thuyết về phát triển dân chủ, học thuyết về quyền con người

Câu hỏi nghiên cứu 2 Nội hàm của pháp luật về QTCT luật là gì? Câu

hỏi nghiên cứu này hướng đến những vấn đề như các nguyên tắc cơ bản của pháp luật trong việc điều chỉnh hoạt động QTCT luật, những yếu tố ảnh hưởng đến các quy định pháp luật về QTCT luật, các quy định cụ thể điều chỉnh các khía cạnh khác nhau của QTCT như chủ thể quản trị, đối tượng, phương pháp

điều chỉnh

Giả thuyết nghiên cứu Giả thuyết nghiên cứu cho câu hỏi nghiên cứu

này là nội hàm của pháp luật về QTCT hiện nay đã có những phát triển mới,

vượt khỏi những khuôn khổ truyền thống của quản trị doanh nghiệp do tác động của sự phát triển kinh tế thị trường ngày càng hướng tới phát triển dân

chủ, đảm bảo quyền con người

Lý thuyết nghiên cứu Lý thuyết nghiên cứu cho câu hỏi nghiên cứu này là

các quan điểm, học thuyết mới về vai trò của nhà nước trong nền kinh tế thị trường toàn cầu, các học thuyết về tự do hóa thương mại, phát triển bền vững,

quản trị tốt

Câu hỏi nghiên cứu 3 QTCT luật theo pháp luật ở Việt Nam đang ở

trong tình trạng như thế nào? Câu hỏi nghiên cứu này hướng tới các vấn đề như mức độ tương thích của các quy định pháp luật hiện hành với những giá trị phổ quát về QTCT nói chung và công ty luật nói riêng, mức độ hài hòa và thống nhất nội tại của các quy định trong những lĩnh vực khác nhau trực tiếp liên quan đến QTCT, tính khả thi, tính hiệu quả của các quy định pháp luật hiện hành, đặc biệt của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Luật Luật sư năm

2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2012)

Giả thuyết nghiên cứu Giả thuyết nghiên cứu cho câu hỏi là phương

thức điều chỉnh của pháp luật Việt Nam đối với các hoạt động của công ty nói chung và công ty luật nói riêng chưa thoát khỏi cách tiếp cận can thiệp trực tiếp thông qua các hạn chế, điều kiện và vì thế cần một phương thức điều chỉnh mới phù hợp hơn trong thời đại kinh tế thị trường toàn cầu và nhà nước

pháp quyền

Lý thuyết nghiên cứu Lý thuyết nghiên cứu là những quan điểm của

Đảng Cộng sản và Nhà nước Việt Nam về nền kinh tế thị trường định hướng

xã hội chủ nghĩa, về nhà nước pháp quyền và những quan điểm lý luận chi

phối nội dung cải cách tư pháp, cải cách hành chính

Câu hỏi nghiên cứu 4 Pháp luật điều chỉnh QTCT cần được hoàn

thiện theo những định hướng và giải pháp cụ thể nào?

Giả thuyết nghiên cứu Giả thuyết cho vấn đề này là hiện chưa có

phương hướng và giải pháp hợp lý, toàn diện cho việc khắc phục những hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành về QTCT luật để hoàn thiện và đáp ứng yêu cầu mới của đất nước

Lý thuyết nghiên cứu Lý thuyết nghiên cứu cho vấn đề này là toàn bộ

những lý thuyết được sử dụng để nghiên cứu các câu hỏi 1, 2 và 3 Những định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về QTCT luật được đưa ra dựa trên các kết quả nghiên cứu các câu hỏi 1, 2 và 3 nên những số liệu, những phát hiện lý luận và lý thuyết đã được phân tích đương nhiên trở thành nền tảng cho việc trả lời câu hỏi nghiên cứu 4

2 Quản trị công ty nói chung và quản trị công ty luật nói riêng mang tính tất yếu khách quan trong đời sống doanh nghiệp Quản trị công ty minh bạch, hiệu quả gắn liền với sự phát triển bền vững của công ty, góp phần vào

sự phát triển của nền kinh tế quốc gia song cũng đặt ra rất nhiều thách thức cho các nhà hoạch định chính sách, nhà làm luật, nhà đầu tư Các công trình nghiên cứu của các học giả, nhà nghiên cứu, chuyên gia dù đề cập khái quát hay cụ thể đều khẳng định vai trò quan trọng, tất yếu của quản trị trong sự tồn tại và phát triển của công ty luật

3 Hoạt động hành nghề của luật sư được thực hiện theo hình thức doanh nghiệp do hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia quy định Thực tiễn thương mại

quốc tế chứng minh rằng quản trị công ty luật ở các quốc gia mỗi quốc gia chịu ảnh hưởng của hệ thống pháp lý, điều kiện kinh tế, chính trị văn hóa hay tập quán thương mại của quốc gia đó Tuy nhiên, dù phụ thuộc vào mỗi quốc gia nhưng nền tảng quản trị công ty trong đó có công ty luật đều có những điểm chung, thống nhất Mỗi mô hình quản trị công ty dù một cấp hay nhiều cấp đều thể hiện tính ưu việt và hạn chế của nó và suy cho cùng nó đều hướng tới sự phát triển của các công ty dù đó là công ty trong nước hay các công ty đa quốc gia

4 Kết quả nghiên cứu từ các công trình khoa học trong nước và nước ngoài giúp tác giả Luận án nhận diện quan niệm về quản trị công ty luật, những kinh nghiệm cần học hỏi, những vấn đề cần phải tiếp tục nghiên cứu để làm rõ Trong số đó, cần lưu ý những vấn đề lý luận về quản trị công ty luật như: khái niệm, đặc điểm cũng như các thành tố tác động tới hiệu quả của nền quản trị công ty luật Từ kết quả nghiên cứu, trên nền tảng lý luận về quản trị công ty luật nói chung, tác giả Luận án định hình những vấn đề về quản trị công ty luật ở Việt Nam cần được nhận diện, phân tích và đánh giá một cách khách quan, toàn diện Việc nghiên cứu về quản trị công ty luật ở Việt Nam được đặt trong mối tương quan với thông lệ về quản trị công ty luật của một số quốc gia trên thế giới và khu vực

Chương 2

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT

VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY LUẬT

2.1 Những vấn đề lý luận về quản trị công ty luật

2.1.1 Quản trị công ty trong nền kinh tế thị trường

2.1.1.1 Khái niệm, nội hàm của quản trị công ty

Theo Các Mác, kinh tế thị trường là một giai đoạn phát triển tất yếu của lịch sử Mác cũng nhấn mạnh rằng nền kinh tế tư bản chủ nghĩa chính là nền kinh tế thị trường phát triển đến trình độ phổ biến và hoàn chỉnh Tính phổ biến của kinh tế thị trường thể hiện ở cấu trúc khung chung bao gồm: (i) Tính độc lập của các chủ thể trong nền kinh tế; (ii) Hệ thống đồng bộ các thị trường kinh

tế và thể chế tương ứng; (iii) Hệ thống giá cả được xác lập thông qua tương quan cung - cầu quyết định sự vận hành của nền kinh tế thị trường; (iv) Cơ chế căn bản vận hành của nền kinh tế thị trường là tự do cạnh tranh và (v) Vai trò

điều tiết kinh tế của nhà nước [3, tr.1-4] Trong nền kinh tế thị trường, doanh

nghiệp là một tổ chức, một tập hợp của nhiều cá nhân con người riêng lẻ kết hợp với nhau để hoạt động nhằm mục đích kinh doanh Chúng là chủ thể của nền kinh tế, hoạt động sản xuất kinh doanh dưới những hình thức nhất định,

có tư cách pháp nhân hoặc không có tư cách pháp nhân Tương tự như ở các

các quốc gia khác, ở Việt Nam, doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh [69, Điều 4] Dù tồn tại dưới hình thức nào, công

ty CP, công ty TNHH, công ty HD hay doanh nghiệp tư nhân, mỗi doanh nghiệp đều cần đến hoạt động quản trị, điều hành Sự thành công hay thất bại của doanh nghiệp phụ thuộc vào yếu tố mang tính quyết định là quản trị Quản trị tốt, doanh nghiệp sẽ thành công và quản trị không tốt thì doanh nghiệp thất bại Nhận định này rất đúng cho rất nhiều doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam hiện nay

QTCT có vai trò quan trọng trong việc hình thành và phát triển đối với công ty QTCT tốt sẽ góp phần tạo niềm tin cho các nhà đầu tư, khách hàng, xây dựng được giá trị thương hiệu cho công ty Một mô hình QTCT minh bạch

và hiệu quả là điều kiện tiên quyết cho sự phát triển của công ty, đặc biệt là khi chúng được tổ chức theo mô hình tách sở hữu khỏi quản lý Thực tế ở nhiều quốc gia, đặc biệt ở Việt Nam cho thấy sự thành công không đến từ nguồn vốn lớn mà đến từ hiệu quả của quản trị Vốn nhiều mà không mang lại hiệu quả thì điều đó đồng nghĩa với sự thất thoát lớn Việt Nam hiện nay có hàng chục công ty được đầu tư rất lớn, trăm nghìn tỷ đồng song vẫn đắp chiếu Trong khi đó, nhiều doanh nghiệp nhỏ nhưng được quản trị tốt vẫn phát triển tốt Sự sụp đổ của các tập đoàn kinh doanh lớn gần đây như Enron, Wordcom, Pollypeck… đã khiến người ta ngày càng nhận thức đầy đủ hơn về

ý nghĩa của hoạt động quản trị và kiểm soát trong doanh nghiệp Chỉ có quản trị tốt mới trả lời được cho câu hỏi vì sao nhân loại lại có thể tạo được các công trình vĩ đại như Kim Tự tháp, Vườn treo Babilon, thành phố Venice hay Vạn Lý Trường Thành [1, tr.4]

Trong khoa học quản lý tồn tại một số khái niệm có nội hàm về sự liên kết và định hướng hoạt động của con người khá tương đồng nhưng không

hoàn toàn giống nhau Những khái niệm thường gặp là quản lý, quản trị, điều

hành Trong hầu hết các lĩnh vực như hành chính, kinh tế, xã hội đều tồn tại

những khái niệm này Quản lý hành chính, quản lý kinh tế, quản lý công ty, điều hành công ty

Quản lý trong các nghiên cứu chính trị, xã hội, tổ chức bộ máy được hiểu là hoạt động giúp cho người đứng đầu tổ chức phối hợp sự nỗ lực của các thành viên trong nhóm, trong cộng đồng nhằm đạt được mục tiêu đề ra Khái niệm quản lý được định nghĩa rất khác nhau tùy thuộc vào mục đích tiếp cận của người đưa ra định nghĩa

Hiện nay quản trị là khái niệm phổ biến được sử dụng thay thế cho khái niệm quản lý trong nhiều văn cảnh Trong tiếng Anh, quản trị (governnance) bao gồm các quá trình quản trị dù được thực hiện bởi nhà nước, bởi thị trường hay một mạng lưới đối với hệ thống xã hội (gia đình, bộ tộc, các tổ chức chính thức hay phi chính thức, đối với một vùng hoặc toàn bộ các vùng) và thông qua pháp luật, các quy tắc, quyền lực của một xã hội có tổ chức (Wikipedia) Quản trị cũng được coi là hệ thống các chính sách và giám sát việc thực hiện chúng bằng các thiết chế quản trị Nó bao gồm các cơ chế cần thiết để cân bằng quyền lực giữa các thành viên và nhiệm vụ đầu tiên của những thành viên này là nâng cao sự thịnh vượng và sức sống của tổ chức

Việc phân biệt sự khác nhau giữa quản lý và quản trị cũng là vấn đề lý luận được quan tâm bởi các nhà luật học Phạm Quý Đạt đã tìm cách phân biệt khái niệm quản lý, quản trị, điều hành Đưa ra cách hiểu hiện nay về ba khái niệm này, Phạm Quý Đạt nhận định rằng các định nghĩa hiện nay về

quản lý, quản trị, điều hành, đặc biệt là khái niệm quản trị “không đủ để phân

biệt chúng vì đó là ba khái niệm khác nhau tuy có liên hệ chặt chẽ với nhau trong thực tiễn của mọi tổ chức” [41, tr 48]

Tập đoàn Ngân hàng Thế Giới - World Bank Group cũng tìm cách làm

rõ khái niệm quản trị và quản lý Quản trị liên quan đến cấu trúc, chức năng,

các quá trình và các truyền thống tổ chức được sắp đặt cùng nhau trong khuôn khổ định trước của một chương trình Governance để bảo đảm cho chương trình đó vận hành minh bạch, hiệu quả và đạt được mục tiêu đề ra [127] Quản

lý được định nghĩa là việc vận hành hàng ngày những hoạt động trong khuôn khổ các chiến lược, sách lược, chính sách, quá trình và thủ tục được xác lập bởi chủ thể quản trị Nghiên cứu của World Bank Group cũng phân biệt hai khái niệm quản lý và quản trị Theo các chuyên gia của World Bank Group thì nếu quản trị hướng tới là đúng việc (doing right things) thì quản lý lại hướng tới làm việc đúng “doing things right) Giữa quản trị và quản lý cũng như điều

hành có những sự trùng hợp nhất định rất khó phân biệt rõ ràng ranh giới trong nội hàm của chúng Quản lý nhấn mạnh đến việc thực hiện, cụ thể là nó liên quan đến công việc được thực hiện bởi con người hay máy móc và được phân nhóm thành nhiệm vụ, chức năng và quá trình Theo quan điểm của các chuyên gia của World Bank Group, điều hành chú trọng đến con người vì liên quan đến động cơ, cam kết, sự trung thành và chính trị Quản trị thì nhấn mạnh đến quyền lực vì nó liên quan đến chính sách, quy tắc, quy chế, sự phân công quyền lực và giới hạn quyền lực

Rõ ràng, điều hành trong khoa học quản lý được định nghĩa là việc điều phối các hoạt động trong một tổ chức nhằm hướng đến việc thực hiện nhiệm vụ Khái niệm điều hành được hiểu là một chức năng của quản lý thông qua đó thực thể quản lý hướng dẫn, chỉ đạo, khuyến khích những người lao động thông qua việc tiếp xúc để họ thực hiện các nhiệm vụ được giao Điều hành cũng thực hiện

cả nhiệm vụ theo dõi việc thực hiện nhiệm vụ của những người lao động nhằm hướng họ đến thực hiện hiệu quả, góp phần thực hiện mục tiêu tổng thể của quản

lý [109]

Quản trị là khái niệm được dùng phổ biến hiện nay với rất nhiều thành

tố tương đương với quản lý Quản trị được nghiên cứu và phát triển thành một trong những tiêu chí đánh giá năng lực quốc gia Cũng tương tự như khái niệm quản lý, quản trị vẫn chưa được định nghĩa một cách chính thức mặc dù các yếu tố cấu thành nội hàm của nó thì có được sự thống nhất về cơ bản Thực tế này tồn tại cả trong khoa học quản lý, luật học, kinh tế học ở Việt Nam cũng như ở các nước Ở Việt Nam, quản trị được nghiên cứu trong lĩnh vực thương mại, kinh tế và gần đây là trong lĩnh vực tổ chức bộ máy nhà nước với việc xuất hiện phạm trù khoa học “Quản trị tốt” Nó đồng thời cũng

là tiêu chí đánh giá năng lực quốc gia Trong mỗi lĩnh vực cụ thể, ví dụ như lĩnh vực kinh doanh, quản trị lại được chia thành quản trị tài chính, quản trị nhân sự, quản trị marketing, quản trị sản xuất, kinh doanh