Microsoft Word Tranh ch¥p WHAUP v Aqua One �§u t° vào VN không thà xem nh¹ quy ho¡ch Trang 1 / 5 I TÓM TẮT VỤ VIỆC 1 Trong giai đoạn từ 2016 – 2019, Công ty Cổ phần Nước mặt Sông Đuống (“Nước mặt Sông[.]
I TÓM TẮT VỤ VIỆC Trong giai đoạn từ 2016 – 2019, Công ty Cổ phần Nước mặt Sông Đuống (“Nước mặt Sông Đuống”) chủ đầu tư Dự án Nhà máy Nước mặt Sông Đuống với mục tiêu trở thành nguồn cấp nước cho khu vực phía Đơng Bắc phía Nam TP Hà Nội Theo thông tin Báo điện tử Kinh tế & Đô thị - Cơ quan ngôn luận UBND TP Hà Nội 1, trình thực thủ tục đầu tư xây dựng cơng trình Nhà máy Nước mặt Sông Đuống sau: (1) Ngày 17/01/2013, Bộ Xây dựng có Quyết định số 72/QĐ-BXD phê duyệt Báo cáo nghiên cứu khả thi Dự án Nhà máy Nước mặt Sơng Đuống; (2) Ngày 21/03/2013, Thủ tướng Chính phủ ban hành Quyết định số 499/QĐ-TTg phê duyệt Quy hoạch cấp nước Thủ Hà Nội đến năm 2030, tầm nhìn đến năm 2050 (“Quyết định 499”) Theo điểm a điểm b khoản Điều Quyết định 499 xác định: Tổng lưu lượng nước mặt khai thác Sông Đuống Công suất cấp cho Hà Nội Nhà máy Nước mặt Sông Đuống 2020 300.000 m3/ngày đêm 240.000 m3/ngày đêm 2030 600.000 m3/ngày đêm 475.000 m3/ngày đêm Ngoài ra, điểm b khoản Điều Quyết định 499 quy hoạch dự án đầu tư xây dựng nhà máy nước giai đoạn từ 2015 đến năm 2020 có đoạn xác định: “Nâng công suất Nhà máy Nước mặt Sông Đuống từ 150.000 m3/ngày đêm lên 300.000 m3/ngày đêm (trong lượng nước cấp cho nhu cầu Thủ Hà Nội là: 240.000 m 3/ngày đêm, phần lại dự kiến cấp cho khu vực liền kề Hà Nội tỉnh Hưng Yên Bắc Ninh)” (3) Ngày 28/02/2014, Phó Thủ tướng Chính phủ có Văn số 264/TTg-KTN đồng ý với đề nghị Bộ Xây dựng, giao UBND TP Hà Nội đạo Công ty TNHH MTV Kinh doanh nước Hà Nội (đơn vị 100% vốn Nhà nước thuộc UBND TP Hà Nội) tiếp nhận triển khai thực dự án; (4) Ngày 07/05/2015, UBND TP Hà Nội có văn chấp thuận cho Công ty TNHH MTV Kinh doanh nước Hà Nội hợp tác với 03 công ty triển khai thực dự án, gồm Công ty TNHH MTV Ứng dụng công nghệ du lịch, Công ty VIAC (No.l) Limitid Partnership (Singapore) Công ty TNHH MTV Quản lý quỹ Ngân hàng TMCP Công thương Việt Nam; (5) Ngày 09/03/2016, UBND TP Hà Nội có văn thơng báo chấp thuận cho 04 Nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp để triển khai thực dự án Các Nhà đầu tư thành lập Nước mặt Sông Đuống theo quy định Luật Doanh nghiệp Công Thọ (2020), “Chủ trương, trình tự, thủ tục đầu tư Nhà máy nước mặt sông Đuống theo quy định pháp luật”, Báo điện tử Kinh tế & Đô thị - Cơ quan ngôn luận UBND TP Hà Nội https://kinhtedothi.vn/chu-truong-trinh-tu-thu-tuc-dau-tu-nha-may-nuoc-mat-song-duong-theo-dung-quy-dinh-phap-luat.html - truy cập lần cuối: 21/06/2023 Trang / (6) Ngày 20/05/2016, Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hà Nội có Báo cáo thẩm định số 606/BC-KH&ĐT báo cáo, đề nghị UBND TP định chủ trương đầu tư Dự án Nhà máy Nước mặt Sông Đuống (7) Ngày 03/6/2016, UBND TP Hà Nội ban hành Quyết định số 2869/QĐ-UBND việc chấp thuận chủ trương đầu tư dự án trao định chấp thuận chủ trương đầu tư cho Nước mặt Sông Đuống vào ngày 04/06/2016 với nội dung cụ thể sau: (i) Chủ đầu tư gồm Liên danh 04 nhà đầu tư: Công ty TNHH MTV nước Hà Nội - doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thuộc TP Hà Nội; Công ty TNHH MTV Ứng dụng công nghệ du lịch - doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thuộc Viện Hàn lâm Khoa học Công nghệ Việt Nam; Công ty VIAC (No.1) Limitid partnership (Singapore) - doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi; Cơng ty TNHH MTV Quản lý quỹ Ngân hàng TMCP Công thương Việt nam - Ngân hàng Nhà nước chiếm cổ phần chi phối (ii) Mục tiêu dự án nhằm bổ sung nguồn cấp nước cho khu vực phía Đông Bắc TP Hà Nội, bao gồm quận Long Biên, huyện Gia Lâm, Đơng Anh, Sóc Sơn, khu thị cơng nghiệp đường 179; khu vực phía Nam TP bao gồm: quận Hồng Mai, huyện Thanh Trì, Thường Tín, Phú Xuyên vùng phụ cận (8) Ngày 30/10/2017, Sở Tài nguyên Môi trường TP Hà Nội có Tờ trình đề nghị UBND TP cho Nước mặt Sông Đuống thuê 38,02289 đất xã Phù Đổng, huyện Gia Lâm để thực dự án; (9) Ngày 6/11/2017, UBND TP có Quyết định số 7753/QĐ-UBND cho Nước mặt Sông Đuống thuê 38,02289 đất xã Phù Đổng, huyện Gia Lâm để thực dự án; (10) Ngày 05/09/2019, Dự án Nhà máy Nước mặt Sông Đuống hồn thành hợp phần giai đoạn I, cơng suất nhà máy đạt 300.000 m3/ngày đêm; (11) Ngày 18/11/2019, Cục Giám định Nhà nước chất lượng cơng trình xây dựng - Bộ Xây dựng ban hành Thông báo số 213/GĐ-GDD3/HT chấp thuận kết nghiệm thu Công ty Cổ phần Nước mặt Sông Đuống để đưa vào sử dụng hạng mục cơng trình; “Xây dựng Nhà máy nước mặt Sông Đuống - Giai đoạn I” xã Phù Đổng xã Trung Mầu, huyện Gia Lâm, TP Hà Nội Ngày 25/10/2019, WHAUP (SG) 2DR PTE LTD (“WHAUP (SG) 2DR”), công ty WHA Utilities and Power Company Limited (“WHAUP”), đầu tư vào Nước Mặt Sông Đuống thông qua việc nhận chuyển nhượng số cổ phần tương đương 34% tổng số cổ phần Nước Mặt Sông Đuống (“Cổ phần Chuyển nhượng”) từ Ơng Đ.T.T, cổ đơng Nước mặt Sông Đuống, với Giá Chuyển Nhượng tương đương 1.886,27 tỷ đồng (“Giá Chuyển Nhượng”) Hợp đồng Chuyển nhượng Cổ phần ngày 09/08/2019, bổ sung vào ngày 10/10/2019 11/11/2019 (“SPA”) Theo quy định SPA, Nước mặt Sơng Đuống Ơng Đ.T.T có nghĩa vụ thực thủ tục đề nghị điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (“IRC”), bao gồm nội dung sửa đổi liên quan đến việc tăng công suất Nhà máy Nước mặt Sông Đuống từ 300.000 m3/ngày Trang / lên 600.000 m3/ngày chuyển giao cho WHAUP (SG) 2DR IRC điều chỉnh (“IRC điều chỉnh”) thời hạn quy định SPA chậm vào ngày 25/10/2020 Công ty Cổ phần Nước A O (“A O.”) – cổ đông lớn Nước mặt Sông Đuống – bảo lãnh cho Ông Đ.T.T Nước mặt Sông Đuống nghĩa vụ đồng ý thỏa thuận SPA trường hợp Ơng Đ.T.T Nước mặt Sơng Đuống khơng thể chuyển giao IRC điều chỉnh cho WHAUP (SG) 2DR thời hạn, WHAUP (SG) 2DR có quyền bán tồn cổ phần Nước mặt Sơng Đuống cho A.O theo Giá Chuyển Nhượng, cộng thêm phần “carrying cost” phát sinh từ ngày WHAUP (SG) 2DR toán Giá Chuyển Nhượng đến ngày A O toán đầy đủ cho WHAUP (SG) 2DR Ngày 23/11/2020, sau Ơng Đ.T.T Nước mặt Sơng Đuống khơng thực việc chuyển giao IRC điều chỉnh, WHAUP (SG) 2DR gửi yêu cầu văn đến Ông Đ.T.T A O để thực quyền bán Cổ phần Chuyển nhượng Nước Mặt Sông Đuống A O., theo SPA theo thông báo yêu cầu văn WHAUP (SG) 2DR, có nghĩa vụ thực việc nhận chuyển nhượng lại Cổ phần Chuyển nhượng chậm vào ngày 07/06/2021 Tuy nhiên, tới hạn yêu cầu, A O chưa thực nghĩa vụ mua lại tương ứng với quyền WHAUP (SG) 2DR Ngày 30/09/2021, WHAUP (SG) 2DR nộp Đơn khởi kiện Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (“VIAC”) để yêu cầu A O Ơng Đ.T.T - cổ đơng cũ - thực nghĩa vụ quy định SPA liên quan đến việc nhận chuyển nhượng lại Cổ phần Chuyển nhượng, Nước mặt Sông Đuống chuyển giao cho WHAUP (SG) 2DR IRC điều chỉnh thời hạn mà hợp đồng quy định Ngày 19/12/2022, WHAUP (SG) 2DR nhận Phán Trọng tài đề ngày 16/12/2022, theo Hội đồng Trọng tài đưa phán A O Ông Đ.T.T phải liên đới độc lập nhận chuyển nhượng lại cổ phần WHAUP (SG) 2DR Nước mặt Sông Đuống với tổng giá trị (hay Giá Chuyển Nhượng) 1.886.265.957.000 VND, cộng với khoản “carrying cost” phát sinh suốt thời hạn kể từ ngày WHAUP (SG) 2DR tốn tiền mua cổ phần cho Ơng Đ.T.T ngày WHAUP (SG) 2DR nhận đầy đủ tồn khoản tốn nói từ A O WHAUP (SG) 2DR WHAUP cân nhắc kế hoạch đầu tư Nước mặt Sông Đuống động thái pháp lý cần thiết cho vấn đề này3 II (BÌNH LUẬN) ĐẦU TƯ VÀO VIỆT NAM: KHƠNG THỂ XEM NHẸ QUY HOẠCH 2.1 Dự án có quy hoạch chuyên ngành Dự án Nhà máy Nước mặt Sông Đuống dự án đầu tư xây dựng công trình cấp nước, hoạt động Nước mặt Sơng Đuống trường hợp bao gồm đầu tư xây dựng, quản lý vận hành, bán buôn nước bán lẻ nước Các hoạt động xem hoạt động cấp nước theo khoản Điều Nghị định số 117/2007/NĐ-CP Chính phủ ngày 11 tháng năm 2007 sản xuất, cung cấp tiêu thụ nước sạch, sửa đổi, bổ sung Nghị định số 124/2011/NĐ-CP ngày 28 tháng 12 năm 2011, Nghị định số 42/2017/NĐ-CP ngày 05 WHAUP (2021), Annual Registration Statement / Annual Report 2021, Section 5.3 – Legal Disputes, page 107 https://investor.wha-up.com/misc/one-report/20210318-whaup-one-report-2021-en-02.pdf WHAUP (2022), Consolidated and Separate Financial Statements Section 29th – Significant events, page 58 https://investor.wha-up.com/misc/fs/20230223-whaup-fs-fy2022-en.pdf Các mục từ đến phần I dựa 02 tài liệu trích dẫn footnote số số Trang / tháng năm 2017 Nghị định số 98/2019/NĐ-CP ngày 27 tháng 12 năm 2019 (sau gọi tắt “Nghị định sản xuất, cung cấp tiêu thụ nước sạch”) điều chỉnh Nghị định Như vậy, pháp luật đầu tư, pháp luật xây dựng, pháp luật đầu tư xây dựng cơng trình quy định pháp luật chun ngành khác có liên quan, Nước mặt Sơng Đuống bên phải tuân theo quy hoạch cấp nước quan nhà nước có thẩm quyền phê duyệt4 Trong đó, riêng việc đầu tư xây dựng cơng trình cấp nước phải phù hợp với quy hoạch, kế hoạch phát triển cấp nước phê duyệt Đối với TP Hà Nội, Quy hoạch cấp nước đô thị số Quy hoạch hạ tầng kỹ thuật đô thị lập, thẩm định, phê duyệt ban hành riêng Quy hoạch cấp nước đô thị bao gồm việc xác định nhu cầu lựa chọn nguồn nước; xác định vị trí, quy mơ cơng trình cấp nước gồm mạng lưới tuyến truyền tải phân phối, nhà máy, trạm làm sạch, phạm vi bảo vệ nguồn nước hành lang bảo vệ công trình cấp nước Trong thực tế vụ việc, quy hoạch cấp nước đô thị thể Quyết định 499 Quyết định số 554/QĐ-TTg ngày 06 tháng 04 năm 2021 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Điều chỉnh Quy hoạch cấp nước Thủ đô Hà Nội đến năm 2030, tầm nhìn đến năm 2050 (“Quyết định 554”) 2.2 Thủ tục đầu tư phải xem xét quy hoạch chuyên ngành Trong vụ việc Nước mặt Sông Đuống, khởi nguồn cho tranh chấp bên liên quan đến việc Ơng Đ.T.T A O khơng thể chuyển giao IRC điều chỉnh cho WHAUP (SG) 2DR Tài liệu thuộc lĩnh vực đầu tư Quy trình, thủ tục điều chỉnh IRC quy định pháp luật đầu tư thời điểm đó, trực tiếp Luật Đầu tư 2014 Nghị định số 118/2015/NĐ-CP Do chưa có đủ thơng tin nội dung điều chỉnh dự án đầu tư Dự án Nhà máy Nước mặt Sơng Đuống mà WHAUP (SG) 2DR, Ơng Đ.T.T, A O Nước mặt Sông Đuống mong muốn, người viết chưa khẳng định nội dung điều chỉnh có dẫn tới việc Nước mặt Sơng Đuống phải thực đề nghị điều chỉnh IRC kèm theo định (lại) chủ trương đầu tư9 hay thực thủ tục đề nghị điều chỉnh IRC kèm theo định (lại) chủ trương đầu tư Tuy nhiên, điều chắn trường hợp phải thực định lại chủ trương đầu tư, quan có thẩm quyền (trường hợp UBND TP Hà Nội) phải thẩm định, đánh giá phù hợp việc điều chỉnh chủ trương đầu tư với quy hoạch, có quy hoạch thị10 bao gồm quy hoạch cấp nước thị Cịn điều gần chắn trường hợp nội dung điều chỉnh không dẫn tới phải thực định lại chủ trương đầu tư mà thực thủ tục điều chỉnh IRC theo Điều 40 Luật Đầu tư 2014 Điều 33 Nghị định 118/2015/NĐ-CP, quan đăng ký đầu tư Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hà Nội xem xét nội dung giải trình, đánh giá phù hợp với quy hoạch để cấp IRC điều chỉnh 2.3 Các kỳ vọng điều chỉnh quy hoạch Khoản Điều 11 Nghị định sản xuất, cung cấp tiêu thụ nước Khoản Điều 34 Nghị định sản xuất, cung cấp tiêu thụ nước Khoản Điều 36 Luật Quy hoạch đô thị Khoản Điều 37 Luật Quy hoạch đô thị “Luật Đầu tư 2014” tài liệu hiểu uật Đầu tư số 67/2014/QH14 sửa đổi, bổ sung số điều theo Luật số 90/2015/QH13, Luật số 03/2016/QH14, Luật số 04/2017/QH14, Luật số 28/2018/QH14 Luật số 42/2019/QH14 Khoản Điều 40 Luật Đầu tư 2014, bao gồm nội dung liên quan đến mục tiêu, địa điểm đầu tư, cơng nghệ chính, tăng giảm vốn đầu tư 10% tổng vốn đầu tư, thời hạn thực hiện, thay đổi nhà đầu tư thay đổi điều kiện nhà đầu tư (nếu có) 10 Điểm c khoản Điều 33 Luật Đầu tư 2014 Trang / Theo Quyết định 499, đến năm 2020, tổng lưu lượng nước mặt khai thác Sông Đuống quy hoạch tối đa quanh mức 300.000 m3/ngày đêm, chưa có quy định quy hoạch đầu tư xây dựng Nhà máy Nước mặt Sông Đuống lên đến 600.000 m3/ngày đêm vào năm 2020 Theo Quyết định 554, tổng công suất khai thác 300.000 m3/ ngày (& đêm) quy hoạch cho năm 2025, đồng thời điểm a khoản 13 Điều Quyết định 554 xác định: quy hoạch triển khai Dự án đầu tư xây dựng nâng công suất Nhà máy Nước mặt Sông Đuống từ 300.000 m3/ngày lên 450.000 m3/ngày đến năm 2025, chưa có quy định quy hoạch đầu tư xây dựng Nhà máy Nước mặt Sông Đuống lên đến 600.000 m 3/ngày đêm Cả hai định quy hoạch xác định phải đến năm 2030, tổng công suất Nhà máy Nước mặt Sơng Đuống đạt 600.000 m3/ngày Do đó, Nước mặt Sông Đuống thực đề nghị điều chỉnh IRC vào năm 2020, dù có hay khơng dẫn tới việc phải xem xét điều chỉnh định lại chủ trương đầu tư, UBND TP Hà Nội Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hà Nội thẩm định, đánh giá việc điều chỉnh quy mô Dự án nhà máy (có thể kèm theo việc thay đổi vốn đầu tư, thời hạn thực hiện) nằm nội dung quy hoạch Quy hoạch cấp nước đô thị Thủ đô Hà Nội – lúc Quyết định 499, khơng có đủ pháp lý để chấp thuận việc điều chỉnh IRC Việc định lại chủ trương đầu tư IRC điều chỉnh bao gồm nội dung phê duyệt dự án đầu tư vượt quy hoạch dẫn tới nhiều trách nhiệm pháp lý bất lợi cho quan thẩm định, phê duyệt 2.4 Tựu trung lại Khi đầu tư vào Việt Nam, nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước cần quan tâm đến hệ thống “ma trận” quy hoạch Hầu hết lĩnh vực đầu tư, kinh doanh điều chỉnh, quản lý quy hoạch lập, thẩm định, phê duyệt theo chế Luật Quy hoạch Luật Quy hoạch đô thị Yêu cầu tuân thủ quy hoạch xuất hầu hết lĩnh vực quản lý chuyên ngành hoạt động quản lý đầu tư, từ cơng trình hạ tầng kỹ thuật, lượng – thấy trình đặc biệt phức tạp Quy hoạch điện VIII – hoạt động đặc thù đầu tư vào hệ thống sở khám bệnh, chữa bệnh, sở giáo dục đại học… Việc điều chỉnh quy hoạch số ngành, nghề, lĩnh vực đầu tư khơng q khó khăn, đề xuất dự án đề xuất điều chỉnh quy hoạch quan quản lý nhà nước đánh giá khả thi, đáp ứng nhu cầu địa phương, ngành có liên quan đến dự án đề xuất đầu tư đến quy hoạch đề xuất điều chỉnh Tuy nhiên, lĩnh vực cho nhạy cảm, ảnh hưởng đến phát triển kinh tế - xã hội, quốc phịng, an ninh, an sinh xã hội mơi trường sinh thái, di tích lịch sử, văn hóa, nhiều nguyên nhân khác, việc điều chỉnh quy hoạch khơng dễ dàng nằm ngồi tính toán bên giao kết hợp đồng định đầu tư, kinh doanh Trang /