Đang tải... (xem toàn văn)
PHẦN I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH 1 1 Nguồn gốc của công ty hợp danh Công ty hợp danh là một trong số những loại hình công ty điển hình được quy định trong Bộ luật Thương mại Pháp từ năm[.]
PHẦN I: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH 1.1.Nguồn gốc công ty hợp danh Công ty hợp danh số loại hình cơng ty điển hình quy định Bộ luật Thương mại Pháp từ năm 1807 Yếu tố nhân thân thành viên hợp danh coi trọng hàng đầu thành lập cơng ty, người ta t hường tâm tới t tài sản dân số vốn góp vào cơng ty Đối với bên thứ ba, việc định danh thành viên quan trọng thực giao dịch với công ty Bởi vậy, năm 1985 tồn quy định tên công ty phải bao gồm tên tất thành viên hợp danh Điều lý giải người ta gọi công ty hợp danh.Việc điều hành công ty Người quản lý thực Về nguyên tắc, tất thành viên có tư cách quản lý Họ định Người quản lý số thành viên cơng ty người ngồi cơng ty Người quản lý đồng thời người đại diện công ty Nét đặc trưng luật Pháp xu hướng phân biệt dân luật thương luật, người ta thường ý xem xét tư cách thương nhân chủ thể kinh doanh Theo quy định, tất thành viên có tư cách t hương nhân, cơng ty khơng có tư cách Tuy nhiên, trường hợp Người quản lý người ngồi cơng ty cơng ty mang tư cách thương nhân, đó, Người quản lý t hực hành vi nhân danh công ty phải chịu trách nhiệm kết kinh doanh trước thành viên.Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp không hạn chế cá nhân, mà cịn bao gồm pháp nhân Từ hình thành mơ hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân thành viên mà khai thác điểm mạnh cơng ty hợp danh Ví dụ: cơng ty hợp danh có t ất thành viên hợp danh pháp nhân song thực ra, việc điều hành công ty cá nhân người đứng đầu pháp nhân thành viên thực h iện Vì mà quy trình, thủ tục cơng ty hợp danh Pháp nghiêm ngặt, song công ty hợp danh diện với số lượng đáng kể kinh tế Pháp 1.2 Khái niệm đặc điểm công ty hợp danh 1.2.1.Khái niệm Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty trong phạm vi số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn nào Bảng so sánh : Cơng ty Doanh Nghiệp Tư Nhân Công ty TNHH Công ty Cổ Phần Công ty Hợp Danh Định nghĩa Là doanh nghiệp cá nhân bỏ vốn thành lập Là doanh nghiệp nhiều thành viên sở hữu Do nhiều thành viên góp vốn Số cổ đơng tối thiểu khơng hạn chế số lượng Ít thành viên hợp danh nghĩa thành viên góp vốn 1.2.2.Đặc điểm cơng ty hợp danh Theo quy định trên, cơng ty hợp danh có đặc điểm sau: - Cơng ty có tư cách pháp nhân - Cơng ty phải có từ hai cá nhân trở lên tham gia thành lập bao gồm thành viên hợp danh, thành viên góp vốn ( có) - Thành viên hợp danh phải người có trình độ, có uy tín nghề nghiệp, chịu trách nhiệm vô hạn hoạt động - Thành viên góp vốn thành viên góp vốn vào cơng ty và chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn góp - Tài sản cơng ty độc lập với cá nhân, tổ chức khác chịu trách nhiệm tài sản - Cơng ty hợp danh và các thành viên hợp danh của công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn 1.3 Cơ cấu tổ chức công ty hợp danh Về thành viên có quyền tự thoả thuận với việc quản lý điều hành công ty Theo quy định luật doanh nghiệp cấu tổ chức quản lý công ty hợp danh thành viên hợp danh thoả thuận điều lệ công ty Tuy nhiên việc tổ chức quản lý công ty hợp danh phải tuân thủ quy định số vấn đề sau: - Hội đồng thành viên: quan định cao công ti, bao gồm tất thành viên Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên - Chủ tịch Hội đồng thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty theo nguyên tắc đa số (mỗi thành viên hợp danh có phiếu biểu không phụ thuộc vào phần vốn góp) Nếu điều lệ cơng ty khơng quy định định vấn đề quan trọng phải 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận (ví dụ: sửa đổi bổ sung Điều lệ cơng ty, tiếp nhận thành viên hợp danh mới, định dự án đầu tư, định thông qua báo cáo tài hàng năm, tổng số lợi nhuận chia số lợi nhuận chia cho thành viên, định giải thể công ty…) Khi định vấn đề khác khơng quan trọng cần 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn bị hạn chế (chỉ vấn đề có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ) - Tất các thành viên hợp danh đều người đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số cơng việc kinh doanh định thơng qua theo nguyên tắc đa số 1.4 Ưu nhược điểm công ty hợp danh 1.4.1 Ưu điểm công ty hợp danh - Dễ dàng tạo tin cậy có danh nghĩa uy tín cá nhân tạo lập cty - Việc điều hành quản lý công ty không phức tạp số lượng thành viên người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng 1.4.2 Nhược điểm công ty hợp danh Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro thành viên hợp danh cao PHẦN II: QUY CHẾ PHÁP LÝTÀI SẢN ,THÀNH LẬP, GIẢI THỂ VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH 2.1 Thủ tục thành lập công ty hợp danh 2.1.1.Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp công ty hợp danh Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Dự thảo Điều lệ công ty; Danh sách thành viên công ty hợp danh Kèm theo danh sách thành viên phải có: a) Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân trường hợp thành viên sáng lập cá nhân; b) Bản hợp lệ Quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác, hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân người đại diện theo ủy quyền định ủy quyền tương ứng trường hợp thành viên sáng lập pháp nhân Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định; Bản hợp lệ chứng hành nghề thành viên hợp danh công ty hợp danh Số lượng hồ sơ: 01 2.1.2 Thủ tục đăng ký kinh doanh công ty hợp danh Người thành lập doanh nghiệp người đại diện theo ủy quyền nộp hồ sơ Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Sau tiếp nhận hồ sơ, Phòng Đăng ký kinh doanh phải trao Giấy biên nhận việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ Phịng đăng ký kinh doanh kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ nhập đầy đủ, xác thông tin hồ sơ đăng ký doanh nghiệp vào Hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký không theo quy định, Phịng Đăng ký kinh doanh phải thơng báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung văn cho người thành lập doanh nghiệp thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ Trường hợp đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử, quan đăng ký kinh doanh thông báo qua mạng điện tử cho cá nhân, tổ chức đăng ký doanh nghiệp thời điểm trả kết đăng ký doanh nghiệp nội dung cần bổ sung, sửa đổi (nếu có) Trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp Thời gian cấp giấy phép: 08 ngày làm việc Cơ quan có thẩm quyền: Sở kế hoạch đầu tư 2.2.Địa vị pháp lí cơng ty hợp danh 2.2.1 Quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh a TVHD có quyền sau đây: Tham gia họp ,thảo luận biểu vấn đề công ty;mỗi TVHD có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định Điều lệ công ty; Nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh đăng kí; đàm phán kí kết hợp đồng, thỏa thuận giao ước với điều kiện mà TVHD cho có lợi cho cơng ty Sử dụng dấu,tài sản công ty để hoạt động kinh doanh ngành,nghề kinh doanh đăng kí;nếu ứng trước tiền để thực cơng việc kinh doanh cơng ty có quyền u cầu cơng ty hồn trả lại số tiền gốc lãi suất thị trường số tiền gốc ứng trước Yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động kinh doanh thẩm quyền thiệt hại xảy k phải sai sót cá nhân thành viên u cầu cơng ty,TVHD khác cung cấp thơng tin tình hình kinh doanh cơng ty;kiểm tra tài sản,sổ kế tốn tài kiệu khác công ty xét thấy cần thiết Được chia lợi nhuận tương ứng với tỉ lệ vốn góp theo thỏa thuận quy định Điều lệ công ty Khi công ty giải thể phá sản, chia phần giá trị tài san cịn lại theo tỉ lệ góp vốn vào công ty điều lệ công ty không quy định tỉ lệ khác Trường hợp TVHD chết Tòa án tuyên bố chết thi người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành TVHD Hội đồng thành viên chấp thuận Các quyền khác the quy định Luật Điều lệ công ty b TVHD có nghĩa vụ sau đây: Tiến hành quản lí thực cơng việc kinh doanh cách trung thực,cẩn trọng bảo đảm lơi ích hợp pháp tối đa cho công ty tất thành viên Tiến hành quản lí hoạt động kinh doanh công ty theo quy định pháp luật, điều lệ công ty định hội đồng thanhf viên;nếu làm trái quy định điểm này,gây thiệt hại cho cơng ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Không sử dụng tài sản công ty để tư lợi goặc phục vụ lợi ích tổ chức,cá nhân khác Hồn trả cho cơng ty số tiền,tài sản nhận bối thường thiệt hại gây công ty trường hợp nhân danh công ty,nhân danh cá nhân nhân danh người khác từ hoạt động kinh doanh ngành nghề đăng kí cơng ty mà không đem nộp cho công ty Liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại công ty tài sản công ty không đủ trang trải số nợ công ty Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty theo thỏa thuận quy định điều lệ công ty trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ Định kì hàng tháng báo cáo trung thực,chính xác văn tình hình kết kinh doanh với cơng ty;cug cấp thơng tin tình hình kết kinh doanh cho thành viên có yêu cầu Các nghĩa vụ khác theo quy định luật điều lệ công ty - TVHD không làm chủ doanh nghiệp tư nhân TVHD CTHD khác,trừ trường hợp trí TVHD cịn lại - TVHD khơng quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành,nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức,cá nhân khác - TVHD không quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác khơng chấp thuận TVHD lại VD: cá nhân A, B, C đứng thành lập cty hợp danh, thành viên hợp danh Sau năm kể từ ngày cấp giấy đk kinh doanh Thành viên A đk thành lập Dn tư nhân Khi biết điều thành viên B C qđ khai trừ A khỏi cty A phản đối cho qđ B C không vs luật DN 2005 Trong TH này, theo khoản Đ 133 Luật Dn 2005 thành viên hợp danh k có quyền thành lập DN tư nhân trừ trường họp nhát trí thành viên cịn lại Theo khoản Đ 135 Luật DN 2005 việc qđ khai trừ thành viên phải dc ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp thuận mà có B C đồng ý ( có 2/3 thành viên hợp danh đồng ý) A k dc thành lập Dn tư nhân B C k có quyền khai trừ A khỏi cty ( trừ TH điều lệ cty k có qđ tỷ lệ khác) 2.2.2 Quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn(Điều 140) a.Thành viên góp vốn có quyền sau đây: o Tham gia họp ,thảo luận biểu hội đồng thành viên việc sửa đổi,bổ sung điều lệ công ty,sửa đổi bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn,về tổ chức lại giải thể cty nội dung khác điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ o Được chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ cơng ty o Được cung cấp báo c tài hàng năm cơng ty;có quyền u cầu chủ tịch hội đồng TVHD cung cấp đầy đủ trung thực thông tin tình hình kết kinh doanh cơng ty,xem xét sổ kế toán,sổ biên bản,hợp đồng,giao dịch,hồ sơ tài liệu khác công ty o Chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty cho người khác o Nhân danh cá nhân nhân danh người khác tiến hành kinh doanh ngành nghề đăng kí cơng ty o Định đoạt phần vốn góp cách để thừa kế,tặng cho,thế chấp,cầm cố hình thức khác theo quy định pháp luật điều lệ công ty;trường hợp bị chết bị tồ án tun bố chết người thừa kế thay thành viên chết trở thành thành viên góp vốn cơng ty o Được chia phần giá trị tài sản cịn lại cơng ty tương ứng tỉ lệ vốn góp vốn điều lệ công ty công ty giải thể phá sản o Các quyền khác theo quy định luật điều lệ cơng ty b Thành viên góp vốn có nghĩa vụ sau đây: o Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cty phạm vi số vốn cam kết góp o Khơng tham gia quản lí cơng ty,không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty o Tuân thủ điều lệ ,nội quy công ty định hội đồng thành viên o Các nghĩa vụ khác theo quy định luật điều lệ công ty 2.2.3.Quản lý công ty hợp danh • Việc quản lí CTHD chịu ràng buộc pháp luật tính an tồn pháp lí cao thành viên cty có mối quan hệ mật thiết lớn • Quyến quản lí cơng ty thuộc TVHD: Vì TVHD thường góp vốn chất xám sử dụng chất xám để sinh lợi nhuận nên hết họ hiểu họ cần phải làm cho có hiệu để đem lại lợi nhuận cho công ty Mặt khác họ phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn,rủi ro kinh doanh không ảnh hưởng tới thân họ mà ảnh hưởng tới gia đình họ nên họ cẩn trọng kinh doanh,các TVHD tìm phương án kinh doanh tốt ln đặt lợi ích chung CTHD lên hàng đầu Do đó,nếu để TVHD quản lí cơng ty đảm bảo an tồn Cịn thành viên góp vốn,họ phải chịu trách nhiệm với phần góp vốn mình,vì họ không cẩn trọng đến mức tối đa,nên trao quyền quản lí cho họ làm tổn hại đến TVHD gia đình TVHD • Các TVHD có quyền ngang quản lí cơng ty,thể chỗ biểu hội đồng thành viên thành viên có phiếu • Cơ cấu tổ chức quản lí CTHD TVHD thỏa thuận • TVHD đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hành động kinh doanh hàng ngày công ty • Mọi hạn chế TVHD thực công việc kinh doanh hàng ngày công ty có hiệu lực bên thứ biết hạn chế • Hội đồng thành viên quan có quyền định cao cơng ty • Tất thành viên hợp lại thành hội đồng thành viên, hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm chủ tịch hội đồng thành viên, đồng thời kiêm giám đốc tổng giám đốc cty điều lệ cơng ty khơng có quy định khác • TVHD có quyền u cầu triệu tập họp hội đồng thành viên để thảo luận định công việc kinh doanh công ty Thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung,chương trình tài liệu họp • Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty Nếu điều lệ công ty không quy định định vấn đề sau phải ¾ tổng số TVHD chấp thuận: - - - - Phương hướng phát triển công ty; Sửa đổi bổ sung điều lệ công ty; Tiếp nhận thêm TVHD mới; Chấp nhận TVHD rút khỏi công ty định khai trừ thành viên; Quyết định dự án đầu tư; Quyết định việc vay huy động vốn hình thức khác,cho vay với giá trị lớn 50% vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp điều lệ công ty quy định tỉ lệ khác cao Quyết định mua bán tài sản lớn vốn điều lệ công ty,trừ trường hợp điều lệ công ty quy định tỉ lệ khác cao Quyết định thông qua báo cáo tài năm,tổng số lợi nhuân chia số lợi nhuận chia cho thành viên Quyết định giải thể cơng ty • Quyết định vấn đề khác không quy định khoản điều thơng qua 2/3 tổng số TVHD chấp thuận ,tỉ lệ cụ thể điều lệ cơng ty quy định • Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn bị hạn chế,chỉ biểu khi(điều 140) • Chủ tịch hội đồng thành viên,giám đốc CTHD có nhiệm vụ quản lí điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty với tư cách TVHD , phân phối công việc TVHD , đại diện công ty quan hệ với quan nhà nước, đại diện cho công ty với tư cách nguyên đơn,bị đơn vụ kiện tranh chấp thương mại khơng có quyền định vấn đề không thông qua thành viên công ty 2.2.4 Quy chế pháp lý tài sản công ty hợp danh - Về chế độ vốn: + Mỗi thành viên người đóng góp định vào cơng ty Tuy nhiên phần vốn góp thành viên CTHD thể dạng vốn chất xám như: kinh nghiệm,uy tín,bằng cấp phần vốn khó định giá so với loại góp vốn khác + Việc chuyển nhượng vốn thành viên hợp danh CTHD bị hạn chế Vì chuyển vốn loại hình cơng ty làm thay đổi nhân cơng ty đó,mà CTHD, vấn đề nhân vấn đề quan trọng nhất,là nguyên nhân lí tồn liên kết công ty hợp danh Và luật quy định thành viên HD chuyển nhượng vốn đồng ý tất thành viên lại + Số vốn mà thành viên cam kết góp phải ghi rõ điều lệ công ty,thành viên cơng ty phải góp đủ số vốn cam kết,khi góp đủ vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp + Vốn điều lệ cơng ty số trường hợp không thấp vốn pháp định + Cơng ty tăng vốn điều lệ trình hoạt động cách: tăng phần vốn góp thành viên cơng ty kết nạp thành viên vào cơng ty -Về việc góp vốn vào công ty: + Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, việc góp vốn cơng ty hợp danh giống việc góp vốn cơng ty TNHH hay công ty cổ phần Tức là, thành viên hợp danh phải góp đủ hạn số vốn cam kết + Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết, thành viên công ty hợp danh cấp giấy chứng nhận phần vốn góp + Trường hợp thành viên chưa thực đủ vốn thời hạn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty Nế cần thiết thành viên bị khai trừ khỏi cơng ty theo định Hội đồng thành viên + Trường hợp thành viên hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho cơng ty thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty + Vốn góp thành viên cơng ty hợp danh đồng Việt Nam, ngoại tệ, máy móc, thiết bị; vật tư, nguyên liệu, nhiên liệu, hàng hóa, giá trị quyền sở hữu cơng nghiệp, bí kỹ thuật, quy trình cơng nghệ, dịch vụ kỹ thuật, quyền sở hữu trí tuệ tài sản hợp pháp khác + Ngồi ra, cơng ty hợp danh cịn cơng nhận thành viên hợp danh góp vốn Điều lệ cơng ty có quy định Tuy nhiên quyền hạn, trách nhiệm, nghĩa vụ việc thụ hưởng lợi nhuận thành viên hợp danh khơng góp vốn phải quy định rõ Điều lệ công ty hợp đồng cam kết công ty với thành viên -Giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp phải có đủ nội dung chủ yếu sau: + Tên cơng ty; + Địa trụ sở công ty; + Số ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; + Vốn điều lệ cơng ty; + Tên thành viên góp vốn; + Địa thường trú thành viên góp vốn; + Quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên góp vốn; + Loại thành viên; + Giá trị phần vốn loại tài sản góp vốn thành viên; + Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; + Quyền nghĩa vụ người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp cơng ty; + Họ tên, chữ ký người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên hợp danh công ty -Về việc chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác: + Đối với thành viên hợp danh phần vốn góp họ thường gắn liền với nhân thân, việc chuyển nhượng vốn điều xem khó thực hiện, thành viên hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp cho người ngồi cơng ty, có nghĩa cơng ty phải tiếp nhận mà người hồn tồn khơng quen biết, điều ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh Do Luật doanh nghiệp 2005 quy định hạn chế việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên hợp danh cho người khác Điều thực có chấp thuận thành viên hợp danh lại ( Khoản Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2005) + Còn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh, tính chất đối vốn nên việc chuyển nhượng phần vốn góp loại thành viên cho người khác tự dễ dàng Điều dễ hiểu thành viên góp vốn nhà trợ lực vốn cho công ty, giúp công ty có khả mở rộng quy mơ sản xuất kinh mình, cịn thay đổi loại hình thành viên không làm ảnh hưởng đến cấu nhân sự, tồn cơng ty tính đối nhân -Về việc huy động vốn: + Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định :” Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào” Vấn đề huy động vốn cần thiết cơng ty gặp khó khăn muốn mở rộng quy mô sản xuất kinh mà thiếu vốn Việc Luật Doanh nghiệp quy định hạn chế lớn đến khả huy động vốn công ty hợp danh Nhưng nêu xét chất đối nhân cơng ty hợp danh điều trở nên hợp lý, công ty hợp danh yếu tố nhân thân coi trọng hàng đầu nên cho phép cơng ty hợp danh phát hành chào bán chứng khoán đồng nghĩa với việc có người ngồi mua đương nhiên họ trở thành thành viên hợp danh công ty khơng có mối quan hệ nhân thân cả, điều ảnh hưởng đến tính đối nhân – chất công ty hợp danh + Tuy nhiên trinh hoạt động, công ty hợp danh tăng vốn điều lệ cách tăng vốn góp thành viên cơng ty tiếp nhận thành viên mới, kêu gọi nhà đầu tư góp vốn trở thành thành viên góp vốn theo quy định cảu pháp luật điều lệ cơng ty Nhưng điểm đáng ý công ty hợp danh phát hành trái phiếu khơng ảnh hưởng đến chất đối nhân cơng ty trái phiếu ghi nợ, chủ nợ không trở thành thành viên công ty hợp danh - Tài sản CTHD gồm: • Tài sản vón góp thành viên chuyển quyền sở hữu cho cơng ty • Tài sản tạo lập mang tên cơng ty • Tài sản thu từ hoạt động kinh doanh cơng ty • Tài sản khác theo quy định pháp luật -Về chế độ trách nhiệm : CTHD tồn chế độ trách nhiệm: + Chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới khoản nợ công ty thành viên hợp danh :do TVHD chất đối nhân CTHD , họ chịu trách nhiệm quản lí cơng ty + CTHD chịu trách nhiệm hết tài sản công ty + TVHD tham gia CTHD đương nhiên có tư cách thương gia hay thương nhân mà k cần qua thủ tục đăng kí khác 1TVHD vừa cống hiến cho CTHD nỗ lực chung TVHD khác, lại vừa tự tiến hành hoạt động thương mại riêng + CTHD thường hoạt động tên chung tên có ý nghĩa lớn loại hình cơng ty này, tên thành viên góp vốn khơng ghi vào tên công ty 2.3 Vấn đề tiếp nhận thành viên, chấm dứt tư cách thành viên rút khỏi công ty 2.3.1 Tiếp nhận thành viên Người tiếp nhận làm thành viên hợp danh tiếp nhận làm viên góp vốn cơng ty tất thành viên hợp danh đồng ý trừ trường hợp điều lệ công ty quy định khác Thành viên hợp danh tiếp nhận vào công ty chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty phát sinh sau đăng kí thành viên với quan đăng kí kinh doanh 2.3.2 Chấm dứt tư cách thành viên - Tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trương hợp sau đây: + Đã chết bị tịa án tun bố chết + Mất tích, bị hạn chế bị lực hành vi dân + Tự nguyện rút khỏi công ty + Bị khai trừ khỏi công ty - Trong trường hợp chấm dứt tư cách thành viên theo quy định hai điểm cơng ty có quyền sử dụng tài sản tương ứng với trách nhiệm người để thực nghĩa vụ cơng ty - Trường hợp tư cách thành viên chấm dứt theo qui định hai điểm cuối người phải liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty phát sinh trước đăng kí việc chấm dứt tư cách thành viên với quan đăng kí kinh doanh Tư cách thành viên chấm dứt thành viên chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác 2.3.3 Rút khỏi công ty Thành viên hợp danh quyền rút khỏi cơng ty đa số thành viên cịn lại đồng ý Khi rút khỏi công ty phần vốn góp hồn trả theo giá thỏa thuận theo giá xác định dựa nguyên tắc quy định điều lệ công ty Sau rút khỏi công ty người phải liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty trước đăng kí rút khỏi cơng ty , chấm dứt tư cách thành viên với quan đăng kí kinh doanh Trường hợp tên thành viên rút khỏi công ty dược sử dụng để đặt tên cơng ty người có quyền u cầu cơng ty đổi tên Thành viên góp vốn có quyền rút phần vốn góp khỏi cơng ty đa số thành viên hợp danh đồng ý Việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên góp vốn cho người khác tự thực hiện, trừ trường hợp điều lệ công ty quy định khác 2.4 Tổ chức lại giải thể công ty hợp danh 2.4.1 Tổ chức lại - Tổ chức lại gồm: • Chia doanh nghiệp( điều 150 luật doanh nghiệp 2005) • Tách doanh nghiệp( điều 151 luật doanh nghiệp 2005) • Hợp doanh nghiệp (điều 152 luật doanh nghiệp 2005) • Sáp nhập doanh nghiệp (điều 153 luật doanh nghiệp 2005) • Chuyển đổi doanh nghiệp(điều 154 luật doanh nghiệp 2005) Đối với loại hình cơng ty hợp danh vấn đề chia - tách chuyển đổi thực làm chất cơng ty hợp danh mà thực việc hơp - sáp nhập cơng ty việc hợp sáp nhập làm gia tăng số lượng thành viên(góp vốn hợp danh) nên khơng làm chất công ty hợp danh Hợp doanh nghiệp: theo luật doanh nghiệp 2005 chương điều 152 có quy định khác rõ ràng cụ thể sau: Hợp doanh nghiệp hai số cơng ty loại hợp thành cơng ty cách chuyển tồn tài sản,quyền,nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất,đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp nhất: - Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hơp phải có nội dung chủ yếu: + Tên,địa trụ sở công ty bị hợp + Tên,địa trụ sở cơng ty hợp + Thủ tục,điều lệ hợp + Phương án sử dụng lao động + Thời hạn,thủ tục điều kiện chuyển đổi tài sản,phần vốn góp cơng ty bị hợp thành phần vốn góp cơng ty hợp nhất' + Thơi hạn thực hợp + Dự thảo điều lệ công ty hợp -Các thành viên công ty bị hợp thông qua hợp đồng hợp Điều lệ công ty hợp nhất,bấu bổ nhiệm Chủ tịch hội đồng thành viên tổng giám đốc công ty hợp tiến hành đăng kí kinh doanh cơng ty hợp theo quy định luật - Hợp đồng hợp phải gửi đến chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày,kể từ ngày thông qua - Trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp cơng ty bị hợp phải thơng báo cho quan quản lí cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác - Sau đăng kí kinh doanh: + Các cơng ty bị hợp chấm dứt tồn + Công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp,chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán,hợp đồng lao động nghĩa vụ Sáp nhập doanh nghiệp: - Một số công ty loại (sau gọi cơng ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập -Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau : • Các cơng ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở cơng ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; • Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua;c) Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập - Trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác - Cấm trường hợp sáp nhập cơng ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác 2.4.2 Giải thể a) Trường hợp giải thể công ty hợp danh - Kết thúc thời gian hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn - Theo định tất thành viên hợp danh - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn tháng liên tục - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh b) Điều kiện giải thể: - Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác -Doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài - Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp 2.1.3.Thủ tục Giải thể Công ty hợp danh a) Tên thủ tục hành chính: Giải thể doanh nghiệp Cơng ty hợp danh b) Trình tự thực thủ tục hành chính: Bước Nộp hồ sơ: Doanh nghiệp nộp hồ sơ Bộ phận cửa liên thông Đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế đăng ký dấu đặt Sở Kế hoạch Đầu tư Bước Tiếp nhận hồ sơ: Cán phận cửa liên thông kiểm tra đầu mục hồ sơ số nội dung cần thiết hồ sơ Nếu đủ điều kiện tiếp nhận hồ sơ lập Giấy biên nhận (gồm 02 bản), giao cho người nộp hồ sơ, luân chuyển hồ sơ để giải việc giải thể doanh nghiệp Bước Kết quả: Cơ quan đăng ký kinh doanh thơng báo xố tên doanh nghiệp, gửi quan có liên quan doanh nghiệp c) Cách thức thực thủ tục hành chính: Trực tiếp quan hành nhà nước