Luận văn thạc sĩ VNU LS pháp luật việt nam về đại diện trong quan hệ hợp đồng

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ĐỖ HOÀNG YẾN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội - 2012 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ĐỖ HOÀNG YẾN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Chuyờn ngành : Luật Kinh tế Mó số : 603850 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cương Hà nội – 2012 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com MỤC LỤC Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt MỞ ĐẦU Chƣơng 1: KHÁI LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH ĐẠI DIỆN 11 1.1 Khái niệm 11 1.1.1 Khái niệm đại diện 11 1.1.2 Khái niệm đại diện quan hệ hợp đồng 16 1.2 Phân loại 18 1.2.1 Đại diện theo pháp luật 19 1.2.2 Đại diện theo ủy quyền 20 1.3 Đặc điểm 26 1.3.1 Bên đại diện hành động với danh nghĩa bên đƣợc đại diện 26 với danh nghĩa 1.3.2 Bên đại diện hành động lợi ích bên đƣợc đại diện 28 1.3.3 Ngƣời đại diện hành động phạm vi đại diện 29 1.4 Vai trò ý nghĩa chế định đại diện 30 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ 34 ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 Nguồn luật điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng 34 2.2 Những quy định pháp luật Việt Nam hành đại diện 36 quan hệ hợp đồng 2.2.1 Chủ thể đại diện quan hệ hợp đồng 36 2.2.2 Phạm vi đại diện quan hệ hợp đồng 54 2.2.3 Thời điểm xác lập, chấm dứt đại diện quan hệ hợp đồng 67 2.3 Những tranh chấp thực tế liên quan đến đại diện quan 73 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com hệ hợp đồng 2.3.1 Tranh chấp chủ thể đại điện quan hệ hợp đồng 73 2.3.2 Tranh chấp xác định thời hạn ủy quyền 82 2.3.3 Tranh chấp phạm vi đại diện 83 2.3.4 Tranh chấp hình thức pháp lý quan hệ đại diện 85 Chƣơng 3: CƠ SỞ VÀ ĐỊNH HƢỚNG GIẢI PHÁP HOÀN 88 THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 3.1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng 88 3.2 Định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện 90 quan hệ hợp đồng 3.2.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ 90 hợp đồng 3.2.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện quan 91 hệ hợp đồng KẾT LUẬN 102 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 103 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân BLTTDS : Bộ luật tố tụng dân CTCP : Công ty cổ phần CTHD : Công ty hợp danh CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn DNTN : Doanh nghiệp tƣ nhân HTX : Hợp tác xã LCK : Luật chứng khoán LDN : Luật doanh nghiệp TGĐ : Tổng giám đốc THT : Tổ hợp tác TTGDCK : Trung tâm giao dịch chứng khoán UBND : Ủy ban nhân dân LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài - Trong sống, nhu cầu ngƣời lĩnh vực khác khơng ngừng tăng lên, theo chun mơn hố sản xuất, phân phối sản phẩm hình thành phát triển Khi đó, để tự đáp ứng nhu cầu mình, chủ thể diễn trao đổi hàng hoá, sản phẩm dịch vụ dựa tảng thiết lập nên loại hợp đồng khác Nhƣ vậy, Hợp đồng tảng cho giao dịch xã hội Tuy nhiên, đặc tính xã hội nên chủ thể tồn xã hội phải lúc tham gia nhiều giao dịch khác Tự thân họ trực tiếp tham gia, thiết lập thực tất hợp đồng Chính thúc đẩy loại hoạt động đặc thù - hoạt động đại diện đời, mà cụ thể đại diện quan hệ hợp đồng Bằng hoạt động đại diện này, chủ thể dễ dàng việc giải đảm bảo thực tổng hoà giao dịch liên quan đến sống họ - Chế định đại diện chế định rộng, bao gồm nhiều loại hình đại diện khác đƣợc quy định nhiều văn pháp luật Nhƣng nhƣ trình bày trên, hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng loại đại diện diễn phổ biến có tầm quan trọng đặc biệt sống đại so hoạt động đại diện khác Và đồng thời, loại đại diện mối quan hệ chặt chẽ với chế định khác nhƣ: Chế định hợp đồng, chế định bồi thƣờng thiệt hại, vấn đề liên quan đến công ty,.… - Các quy định pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng bộc lộ nhiều hạn chế, thiếu xót Đặc biệt Việt Nam đà hội nhập nhƣ nay, nhiều quy định pháp luật liên quan chƣa thể đƣợc xu hƣớng chung giới, chƣa phù hợp với số quan điểm pháp lý phổ LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com biến, đƣợc nhiều nƣớc giới ghi nhận thực Chính vậy, việc nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam hành đại diện quan hệ hợp đồng, từ rút hạn chế, bất cập đƣa số giải pháp hoàn thiện pháp luật cần thiết - Các tranh chấp liên quan đến đại diện quan hệ hợp đồng phổ biển Cần có giải pháp pháp lý phù hợp, kịp thời để giải hạn chế phần tranh chấp liên quan Trên sở lý trên, với đề tài “Pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng” tác giả mong muốn luận văn nghiên cứu cách toàn diện hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn đại diện quan hệ hợp đồng, xem xét cụ thể quy định pháp luật Việt Nam vấn đề này, từ đƣa nhìn tồn diện hạn chế, thiếu xót hệ thống pháp luật đề xuất giải pháp mang tính hồn thiện để phần giúp cho q trình sửa đổi bổ sung pháp luật Việt Nam Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Quan hệ hợp đồng đề tài đƣợc nhiều nhà khoa học thuộc lĩnh vực khác quan tâm Hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng phần quan trọng chế định hợp đồng, theo nằm vấn đề cần nghiên cứu cơng trình, viết liên quan đến đề tài hợp đồng Ví dụ: số sách, viết chuyên ngành nghiên cứu chế định hợp đồng nhƣ: “Pháp luật hợp đồng” TS Nguyễn Mạnh Bách (1995), “Hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam” PGS.TS Dƣơng Đăng Huệ (2002), “Chế định hợp đồng kinh tế - Tồn hay không tồn tại” GS.TS Lê Hồng Hạnh (2003), “Một số vấn đề liên quan đến việc sửa đổi pháp luật Việt Nam hợp đồng” (2004), “Dự thảo Bộ luật dân (sửa đổi) vấn đề cải cách pháp luật hợp đồng Việt Nam” PGS.TS Phạm Hữu Nghị LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com (2005), “Hoàn thiện chế định hợp đồng” TS Phan Chí Hiếu,… Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu tập trung, chuyên sâu chế định đại diện chƣa có, có viết chun ngành vấn đề nhƣ: “Một số ý kiến vấn đề đại diện ký kết hợp đồng kinh tế” Th.S Lê Thị Bích Thọ, “Chế định đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam - nhìn từ góc độ luật so sánh” TS Ngô Huy Cƣơng,… Và Luận án tiến sĩ “Đại diện cho thƣơng nhân theo pháp luật thƣơng mại Việt Nam nay” Hồ Ngọc Hiển (tháng 5/2012) số khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật trƣờng Đại học Luật Khoa Luật - ĐHQGHN Có thể thấy, vấn đề đại diện quan hệ hợp đồng vấn đề mới, nhƣng cơng trình khoa học liên quan dừng lại nghiên cứu khái quát, nghiên cứu vấn đề tổng thể, lớn quan hệ hợp đồng, chế định đại diện chung hay phạm vi hẹp chế định đại diện cho thƣơng nhân Luật thƣơng mại Nhƣ vậy, thực tế chƣa có cơng trình nghiên cứu cách bản, tồn diện, mang tính hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn đại diện quan hệ hợp đồng nhằm đƣa sở khoa học, phƣơng hƣớng, giải pháp hoàn thiện pháp luật liên quan đến vấn đề Tuy vậy, cơng trình nói tài liệu q giá cho tác giả tham khảo phục vụ cho việc nghiên cứu Luận văn nghiên cứu cách đầy đủ hơn, sâu sắc quy định pháp luật Việt Nam hành đại diện quan hệ hợp đồng, từ đƣa phƣơng hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật lĩnh vực Mục đích - nhiệm vụ đề tài - Mục đích: Làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn đại diện quan hệ hợp đồng Trên sở đó, luận văn đề xuất định hƣớng giải pháp LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com hoàn thiện pháp luật đại diện nói chung đại diện quan hệ hợp đồng nói riêng, góp phần làm cho quy định pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng có tính thực tiễn cao hơn, giải hạn chế tốt tranh chấp liên quan góp phần vào việc đáp ứng tốt yêu cầu phát triển kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam - Nhiệm vụ: * Nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận chế định đại diện * Phân tích nội dung pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng Từ đƣa đánh giá ƣu, nhƣợc điểm quy định pháp luật cụ thể * Đề xuất quan điểm, phƣơng hƣớng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu luận văn là: Những vấn đề lý luận khái quát chế định đại diện; quy định pháp luật cụ thể đại diện quan hệ hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại; tình hình thực tiễn hoạt động áp dụng pháp luật lĩnh vực - Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung vào nghiên cứu khía cạnh đại diện quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, luận văn giới hạn nghiên cứu đại diện cho quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh, thƣơng mại Trên sở nghiên cứu đƣa nhận định sâu sắc, từ góp phần vào việc phát triển quan hệ hợp đồng (có hoạt động đại diện) kinh tế thị trƣờng Chế định đại diện chế định rộng, bao gồm nhiều loại đại diện khác nhƣ: Đại diện hợp đồng (có thể hợp đồng dân sự, hợp đồng LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com kinh doanh thƣơng mại, ), đại diện tham gia tố tụng, đại diện theo pháp luật ngƣời chƣa thành niên, đại diện thƣơng nhân… đƣợc quy định nhiều văn pháp luật khác nhƣ: BLDS 2005, Luật thƣơng mại 2005, Luật doanh nghiệp 2005… Vì việc giới hạn phạm vi nghiên cứu nhằm hạn chế việc mở rộng đối tƣợng nghiên cứu luận văn, tránh dàn trải, không tập trung Luận văn giới hạn nghiên cứu hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại quy định pháp luật Việt Nam vấn đề này, theo tác giả, đại diện quan hệ hợp đồng loại hoạt động đƣợc áp dụng nhiều thực tế theo thực trạng đa dạng, nhƣ nhiều tranh chấp phát sinh từ hoạt động (nhiều loại hoạt động đại diện khác) Chính vậy, việc nghiên cứu cách tổng thể lý luận nhƣ thực tiễn hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại quy định pháp luật lĩnh vực từ đƣa nhận định mang tính lý luận biện pháp mang tính thực tiễn việc làm cần thiết Phƣơng pháp nghiên cứu - Tác giả sử dụng phƣơng pháp luận biện chứng vật Chủ nghĩa Mác - Lênin quan điểm, đƣờng lối Đảng cộng sản Việt Nam phát triển kinh tế thị trƣờng theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa - Luận văn sử dụng phƣơng pháp nghiên cứu khoa học cụ thể nhƣ: Phƣơng pháp tổng hợp, phân tích, phƣơng pháp thống kê, phƣơng pháp so sánh luật học, phƣơng pháp logic lịch sử, nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn Những đóng góp luận văn - Nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề lý luận chế định đại diện cụ thể đại diện quan hệ hợp đồng Từ luận giải số vấn đề đƣa cách nhìn vấn đề LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com luật không nên quy định can thiệp vào cơng việc mang tính chất “riêng tƣ” doanh nghiệp - Hiệu lực hợp đồng có đại diện đƣợc thiết lập có xung đột lợi ích phải bên quan hệ hợp đồng định, thay tun vơ hiệu nhƣ quy định Nhà làm luật Việt Nam nên phân loại dự liệu tốt tình để đƣa giải pháp hợp lý cho trƣờng hợp phát sinh có xung đột lợi ích Trên ngun tắc tơn trọng tự ý chí bên thể hợp đồng uỷ quyền Khi hợp đồng có giải pháp cho xung đột lợi ích nhà làm luật phải tơn trọng ý chí bên Trong trƣờng hợp hợp đồng khơng nói rõ ngƣời đại diện có đƣợc giao kết hợp đồng có xung đột lợi ích khơng, ngƣời đại diện hành động cách hợp lý thông báo cho ngƣời đƣợc đại diện biết việc có lợi ích bị xung đột ngƣời đƣợc đại diện không phản đối nhƣng có biểu chứng tỏ chấp nhận sau khơng thể nại có xung đột lợi ích ngƣời đƣợc đại diện hành động để tuyên bố hợp đồng vô hiệu - Tùy trƣờng hợp cụ thể, ngƣời đại diện quan hệ hợp đồng khơng có lực chủ thể nhƣng hợp đồng có hiệu lực Nếu ngƣời đại diên khơng có lực hành vi (sự khơng có lực xảy trƣớc có việc uỷ quyền sau có việc uỷ quyền hợp đồng đƣợc giao kết) mà ngƣời đƣợc đại diện khơng biết khơng thể biết u cầu tồ án tun bố hợp đồng vơ hiệu Tuy nhiên, ngƣời uỷ quyền biết buộc phải biết ngƣời đại biện khơng có lực hành vi hợp đồng có hiệu lực với họ, ngƣời đƣợc đại diện viện dẫn lý ngƣời đại diện khơng có lực hành vi mà xin tuyên bố hợp đồng vô hiệu 91 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Bởi lẽ, biết ngƣời đại diện khơng có lực hành vi mà ngƣời đƣợc đại diện đồng ý xác lập, thực hợp đồng, có nghĩa ngƣời đƣợc đại diện sẵn sàng chấp nhận tất hệ pháp lý phát sinh từ hợp đồng ngƣời đại diện xác lập Vì vậy, họ khơng thể nại mà yêu cầu tuyên hợp đồng vô hiệu đƣợc Quy định trách nhiệm ủy quyền bên ủy quyền xác lập thực hợp đồng không trung thực Khi bên đƣợc đại diện giao cho bên đại diện thay thực cơng việc định Tuy nhiên, bên giao đại diện lại khơng có lực giao cơng việc này, hay nói cách khác cơng việc nằm ngồi thẩm quyền bên đƣợc đại diện Bên đại diện phải xử lý nhƣ nào? Giải pháp pháp luật trƣờng hợp lỗ hổng Về mặt logic pháp lý thì ngƣời ủy quyền bên cạnh việc phải có lực giao kết hợp đồng đại diện cịn cần phải có lực thực cơng việc giao cho ngƣời đƣợc ủy quyền Nhƣ vậy, trƣờng hợp trên, bên đƣợc ủy quyền mà chấp nhận đại diện xác lập quan hệ hợp đồng với bên thứ ba Nếu có thiệt hại phát sinh từ giao dịch bắt nguồn từ nguyên nhân kể đƣơng nhiên trách nhiệm thuộc bên ủy quyền Tuy nhiên, cần bổ sung quy định cho phép bên đƣợc ủy quyền biết có quyền từ chối trƣờng hợp Mặt khác, biết mà bên đƣợc ủy quyền “nhận lời” từ thiết lập hợp đồng Hệ pháp lý hợp đồng vô hiệu gây thiệt hại cho bên thứ ba Pháp luật cần bổ sung quy định trách nhiệm pháp lý bên ủy quyền bên đƣợc ủy quyền trƣờng hợp Có thể thấy, trƣờng hợp bên ủy quyền bên đƣợc ủy quyền chƣa thực “trung thực, thẳng, thiện chí” quan hệ hợp đồng với bên thứ ba 92 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Quy định giới hạn chủ thể có quyền đại diện theo theo ủy quyền Theo quy định pháp luật Việt Nam hành, chƣa có quy định cụ thể việc có quyền khơng có quyền đại diện theo ủy quyền Pháp luật trao quyền cho chủ thể quan hệ đại diện tự định Cụ thể “ngƣời đại diện hợp pháp pháp nhân cá nhân đứng tên đăng ký kinh doanh ủy quyền cho ngƣời khác ký thay” Nhìn vào quy định thấy “ngƣời khác” cần “ngƣời chƣa thành niên, ngƣời lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dân sự” trƣờng hợp trở thành ngƣời đại diện theo ủy quyền Tuy nhiên, số trƣờng hợp, bên giao đại diện lại giao đại diện cho chủ thể khơng có khả làm đại diện trƣờng hợp cụ thể Ví dụ nhƣ: Ngƣời khơng thành viên pháp nhân, ngƣời không chuyên lĩnh vực khơng thể nhận đại diện số trƣờng hợp Pháp luật cần đặt giới hạn, rõ chủ thể “nhƣ nào” trở thành ngƣời đại diện theo ủy quyền Chỉ nhƣ tránh đƣợc phần thiệt hại quan hệ giao dịch bên có đại diện, khơng đẩy bên vào tình trạng “hữu danh vơ thực” Quy định mở rộng hình thức văn ủy quyền Cần quy định thừa nhận phân công nhƣ vản ủy quyền hợp pháp hay rộng không nên giới hạn hình thức thể ủy quyền văn ủy quyền Bởi lẽ thông qua việc phân công trách nhiệm, ngƣời đại diện hợp pháp biểu thị trao quyền cho ngƣời đƣợc phân công thực loại công việc thƣờng xuyên, lâu dài Tuy nhiên, hƣớng giải trọn vẹn trƣờng hợp phân công đƣợc công bố công khai phƣơng tiện mà chủ thể khác có nghĩa vụ phải biết Trong trƣờng hợp phân công đƣợc thể điều lệ hoạt động pháp nhân đƣợc đăng ký quan có thẩm quyền phân cơng phải đƣợc hiểu 93 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com văn ủy quyền thƣờng xuyên không thiết phải kèm theo hợp đồng, song pháp luật cần quy định rõ ký hợp đồng, bên phải nêu rõ hợp đồng tƣ cách ngƣời ký kết Quy định nghĩa vụ công khai thông tin doanh nghiệp Trong Luật doanh nghiệp chƣa quy định rõ ràng nghĩa vụ công bố thông tin doanh nghiệp doanh nghiệp Việt Nam chƣa có thói quen tuân thủ Theo đó, ký kết hợp đồng, bên đối tác trừ có yêu cầu cung cấp thông tin, hồ sơ doanh nghiệp đƣợc chấp nhận, ngƣợc lại nắm rõ phạm vi đại diện đại diện doanh nghiệp Hệ tất yếu tranh chấp xảy ra, bên doanh nghiệp dễ dàng chối bỏ trách nhiệm rủi ro bên thứ ba khó tránh khỏi Vì vậy, cần bổ sung quy định nghĩa vụ doanh nghiệp, tổ chức việc công bố thông tin (bao gồm thông tin ngƣời đại diện theo pháp luật) Quy định bổ sung thẩm quyền đại diện chi nhánh giao kết hợp đồng cao quy chế đại diện cho đơn vị thành viên pháp nhân (chi nhánh) để khắc phục tranh chấp thực tế phân tích phần 2.3 Quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo hướng Ban giám đốc thay giám đốc quy định hành Theo quy định, ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ngƣời có quyền đại diện đƣơng nhiên cho doanh nghiệp đối nội lẫn đối ngoại Quyền đại diện cho doanh nghiệp ngƣời đại diện theo pháp luật vô hạn Điều mâu thuẫn với thực tế nhiều doanh nghiệp ngƣời đại diện theo pháp luật ngƣời làm thuê quyền họ bị giới hạn hợp đồng lao động ký với doanh nghiệp Khi đó, quyền đại diện cho 94 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com doanh nghiệp ngƣời đại diện theo pháp luật bị giới hạn bị tịa án tun vơ hiệu vƣợt q thẩm quyền Ngồi ra, việc trao quyền tuyệt đối cho ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, tổ chức cớ để doanh nghiệp dễ dàng trốn tránh trách nhiệm hợp đồng chủ thể khác ký kết Và quy định tạo nên “tính ì” cho chủ thể khơng phải ngƣời đại diện theo pháp luật Với hạn chế trên, nên quyền hạn trách nhiệm ngƣời đại diện theo pháp luật đƣợc trao cho ban giám đốc ban quản trị, giám đốc có quyền đại diện cho công ty (hai thành viên trở lên ban giám đốc) vấn đề phạm vi quyền hạn họ Với cấu này, giám đốc tự chịu trách nhiệm định theo luật điều lệ cơng ty, trừ định phải có ý kiến tập thể ban giám đốc ban quản trị Cơ chế nâng cao trách nhiệm cá nhân giám đốc đồng thời tận dụng đƣợc trí tuệ ban giám đốc ban quản trị doanh nghiệp Tuy nhiên, chế thực hiệu thông tin doanh nghiệp nhƣ: Điều lệ, phân công nội bộ,… đƣợc công khai, để từ đối tác dễ dàng tìm hiểu trƣớc hợp tác Quy định trách nhiệm bên đại diện đại diện ký kết, thực hợp đồng khơng có thẩm quyền, vượt phạm vi ủy quyền Theo quy định pháp luật Việt Nam, trƣờng hợp kể không đƣợc “sự chấp thuận sau” bên đƣợc đại diện, bên thứ ba khơng biết, khơng thể biết bên đại diện trở thành bên quan hệ hợp đồng với bên thứ ba, hợp đồng vô hiệu bên đại diện phải bồi thƣờng thiệt hại cho bên thứ ba 95 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Tuy nhiên, cách giải chƣa thể thỏa mãn đƣợc quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt chủ thể đƣợc đại diện Bởi lẽ, nhiều trƣờng hợp, bên đại diện ký kết hợp đồng thẩm quyền đại diện, bên đại diện lợi dụng uy tín, danh tiếng, gây thiệt hại uy tín cho bên đƣợc đại diện Hay bên đại điện ký kết, thực hợp đồng vƣợt thẩm quyền đại diện, vơ tình bên đại diện gây thiệt hại vật chất cho bên đƣợc đại diện vơ hiệu hợp đồng giá trị Thiết nghĩ, cần bổ sung quy định pháp luật cụ thể trách nhiệm bên đại diện bên đƣợc đại diện hành vi ký kết, thực hợp đồng khơng có, vƣợt q phạm vi đại diện Sửa đổi quy định ủy quyền lại Với bất cập đƣợc trình bày cụ thể phần 2.3, cần thiết phải mở rộng quy định “ủy quyền lại” Thay quy định: “ Bên đƣợc uỷ quyền đƣợc uỷ quyền lại cho ngƣời thứ ba, đƣợc bên uỷ quyền đồng ý pháp luật có quy định”, cần phải bổ sung thêm trƣờng hợp hai trƣờng hợp ngoại lệ mà việc “ủy quyền lại” phát sinh hiệu lực: - Việc ủy quyền lại bên ủy quyền có biết nhƣng khơng phản đối; - Trong trƣờng hợp cần thiết, ngƣời đại diện khơng thể tự thực chức đại diện mà khơng có thời gian chờ để nhận đƣợc đồng ý ngƣời đƣợc đại diện ủy quyền lại 10 Bổ sung thêm quy định trường hợp mà người ủy quyền phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho người thứ ba người ủy quyền có lỗi, người thực hành vi gây thiệt hại người đại diện Cụ thể, trƣờng hợp: - Thiệt hại gây cẩu thả ngƣời ủy quyền nhƣ: Chỉ dẫn sai; thiết lập quy tắc không đắn;… 96 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com - Khi ngƣời ủy quyền ủy quyền cho ngƣời đại diện thực hành vi gây thiệt hại cho ngƣời thứ ba Nhƣ vậy, hành vi gây thiệt hại ngƣời đại diện thực nhƣng chất hành vi ngƣời ủy quyền Do đó, ngƣời ủy quyền phải có trách nhiệm thiệt hại - Khi ngƣời đại diện gian dối gây thiệt hại cho ngƣời thứ ba ngƣời ủy quyền đặt ngƣời đại diện vào vị trí có khả lừa dối - vị trí khiến bên thứ ba tin ngƣời đại diện hành động phạm vi ủy quyền - Ngƣời đại diện nhầm lẫn mà ngƣời ủy quyền biết nhƣng khơng đính chính, sửa chữa khơng u cầu đính chính, sửa chữa cho ngƣời đại diện ngƣời thứ ba ngƣời ủy quyền có trách nhiệm thiệt hại ngƣời thứ ba 11 Bổ sung quy định hạn chế số người đại diện mà người đại diện nhận đại diện Gắn liền với quyền đại diện nhiều nghĩa vụ mà ngƣời đại diện phải thực Nếu ngƣời đại diện cho nhiều chủ thể tất yếu ảnh hƣởng đến chất lƣợng đại diện, “tồn tâm tồn ý” thực tốt cơng việc đại diện 12 Cần sửa đổi quy định Khoản Điều 139 BLDS “Cá nhân không để người khác đại diện cho pháp luật quy định họ phải tự xác lập, thực giao dịch đó” Cụ thể, chủ thể bị hạn chế giao đại diện không cá nhân mà gồm tổ chức Bởi lẽ, thực tế nhiều loại cơng việc địi hỏi kiến thức chun mơn cao, chun ngành, chí nhiều ngành nghề đặt vấn đề bảo hiểm nghề nghiệp Ví dụ nhƣ hoạt động tƣ vấn lĩnh vực xây dựng, kiểm toán, thuế, pháp lý, Vì vậy, loại hoạt động cá nhân mà tổ chức có quyền thực 97 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com không đƣợc phép giao đại diện cho chủ thể khác, họ phải tự xác lập thực giao dịch 13 Bổ sung quy định thừa nhận “đại diện ngầm định”, “đại diện hiển nhiên” Sự thỏa thuận ngƣời đại diện ngƣời đƣợc đại diện không thiết phải đƣợc biểu lộ rõ ràng văn lời nói Sự thỏa thuận thể cách ngầm định hai bên nhƣ thông lệ hai bên, ngƣời đại diện suy luận cách hợp lý từ hoàn cảnh cụ thể Quy định thừa nhận “đại diện hiển nhiên” - trƣờng hợp ngƣời đại diện làm cho bên thứ ba tin tƣởng cách hợp lý ngƣời có thẩm quyền đại diện cho giao kết hợp đồng Theo đó, pháp luật Việt Nam cần xác định cứ, dấu hiệu để ngƣời thứ ba tin chủ thể có thẩm quyền đại diện, bao gồm: - Ngƣời đại diện có hành vi bao gồm lời nói, hành động khơng hành động tạo nên biểu việc ngƣời đại diện có thẩm quyền ký kết hợp đồng nhƣ: Người đại diện sử dụng người đại diện để giao kết, thực giao dịch có chất bên thứ ba không thông báo hạn chế thẩm quyền đại diện giao dịch cụ thể mà người thứ ba giao kết Người đại diện phép sử dụng văn phòng, trụ sở, phương tiện làm việc sử dụng biển hiệu, logo người đại diện,… chí sử dụng dấu người đại diện để lập gửi đến người thứ ba văn với mục đích giao kết giao dịch mang tính ràng buộc người đại diện 98 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Người đại diện biết có xác thực để biết người đại diện xác nhận với bên thứ ba hay bên khác việc có thẩm quyền đại diện, người đại diện khơng có ý kiến phản đối, đính lại xác nhận khơng - Ngồi ra, cần quy định trƣờng hợp ngƣời đƣợc đại diện làm cho ngƣời thứ ba tin tƣởng cách hợp lý ngƣời có thẩm quyền đại diện sau đó, ngƣời đƣợc đại diện dù có mệnh lệnh yêu cầu ngƣời đại diện không đƣợc đƣa xác nhận thẩm quyền đại diện không đƣợc xác lập hay thực giao dịch nhân danh ngƣời đƣợc địa diện không ảnh hƣởng đến quyền bên thứ ba Trong trƣờng hợp đó, ngƣời đƣợc đại diện phải chịu ràng buộc trách nhiệm hành vi không đƣợc ủy quyền ngƣời đại diện Ngƣời đƣợc đại diện đƣợc giải phóng khỏi nghĩa vụ, trách nhiệm có thơng báo rõ ràng việc ngƣời đại diện khơng có thẩm quyền đại diện thông báo phải đến trƣớc ngƣời thứ ban định giao kết hợp đồng thực công việc dựa tin tƣởng bắt nguồn từ hành vi trƣớc ngƣời đƣợc đại diện việc ngƣời đại diện có thẩm quyền đại diện [9] 14 Bổ sung quy định điều chỉnh hoạt động đại diện trường hợp bên lựa chọn giao kết hợp đồng hình thức hợp đồng điện tử 99 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Kết luận Chƣơng Các nội dung lý luận nhƣ thực tiễn xoay quanh hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng đƣợc tác giả lần lƣợt phân tích nội dung chƣơng Chƣơng Tổng kết lại nội dung này, từ đƣa phƣơng hƣớng nhƣ giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng toàn nội dung Chƣơng Luận văn Mở đầu chƣơng 3, tác giả sở cho việc hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Bắt đầu từ mục tiêu mang tính vĩ mơ đảm bảo giữ vững định hƣớng xã hội chủ nghĩa quán triệt đƣờng lối, sách Đảng Nhà nƣớc phát triển kinh tế Sau xuất phát từ thực trạng pháp luật Việt Nam điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng chồng chéo, mâu thuẫn, chƣa đủ sức để giải triệt để tranh chấp phát sinh Và cở sở cuối nhƣng không phần quan trọng, xuất phát từ nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Bắt nguồn từ sở này, tác giả đƣa định hƣớng giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Các giải pháp đƣợc đƣa bao trùm tồn khía cạnh xoay quanh đại diện hợp đồng Từ giải pháp tăng cƣờng tính tự chủ bên quan hệ đại diện, đến mở rộng hình thức pháp lý quan hệ đại diện nhƣ cách thức giải số tranh chấp điển hỉnh Tác giả đề xuất việc thừa nhận số hình thức đại diện mà hệ thống pháp luật giới thừa nhận từ lâu nhƣ: Đại diện ngầm định, đại diện hiển nhiên,… Nội dung chƣơng đúc kết, mục đích cuối mà Luận văn hƣớng tới Cùng với phân tích triệt để, mong giải pháp có giá trị thực tiễn cao, góp phần hồn thiện hệ thống quy định pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng 100 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com KẾT LUẬN Xã hội phát triển quan hệ kinh tế xã hội phong phú đa dạng Theo đó, “đại diện quan hệ hợp đồng” trở thành công cụ đắc lực, hữu ích hết Tuy nhiên, ln ln có hai mặt vấn đề Nếu sử dụng cách, “đại diện” trở “con dao tốt”, nhƣng ngƣợc lại chủ thể sử dụng quan hệ đại diện chƣa cách dẫn đến “con dao quay lƣỡi làm đau chủ nhân nó” Việc sử dụng cách hay không bên cạnh thỏa thuận, ý chí chủ thể quan hệ đại diện, cịn phụ thuộc lớn vào quy định pháp luật hành Các quy định pháp luật điều chỉnh trực tiếp vấn đề xoay quanh quan hệ đại diện hợp đồng tác động, định hƣớng ý chí bên tham gia quan hệ Thực trạng pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan hệ đại diện hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại bộc lộ nhiều bất cập - thiếu đồng bộ, quy định bỏ sót đơi cịn q cứng nhắc Qua nghiên cứu lĩnh vực này, tác giả hệ thống lại tất nội dung, quy đinh pháp luật xoay quanh quan hệ đại diện hợp đồng, từ đƣa định hƣớng giải pháp hồn thiện Những giải pháp xuất phát từ thực trạng xác lập, thực nhƣ chấm dứt quan hệ đại diện hợp đồng thực tế Hy vọng kiến nghị đƣa kênh tham khảo hữu ích nhà làm luật định hƣớng hoàn thiện hệ thống pháp luật vấn đề Và với mong muốn hết góp phần cơng sức, trí tuệ cho phát triển bình ổn kinh tế, cho phát triển vững bền vƣợt bậc đất nƣớc 101 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật doanh nghiệp vốn quản lý công ty cổ phần, NXB trẻ, TP Hồ Chí Minh BLDS Pháp (2005) - Điều 389, NXB Tƣ pháp, Hà Nội BLDS Thái Lan (1995) - NXB Chính trị, Hà Nội Bộ tƣ pháp - Viện nghiên cứu khoa học pháp lý (1995), Bình luận khoa học luật dân Nhật Bản, NXB trị quốc gia, Hà Nội Chính Phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 01 tháng 10 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp, Hà Nội Ngô Huy Cƣơng (2009), Tài liệu dạy cao học luật hợp đồng (trích đề tài đặc biệt cấp đại học quốc gia Hà Nội), NXB đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (2008), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lý bản, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội Nguyễn Ngọc Điện (2001), Bình luận hợp đồng thơng dụng luật dân Việt Nam, NXB trẻ, TP Hồ Chí Minh Hồ Ngọc Hiển (2011), “Phạm vi đại diện, thẩm quyền đại diện nhìn từ góc độ lý luận thực trạng pháp luật”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, (11), tr 48-54 10 Học viện Tƣ pháp (2007), Giáo trình Luật dân Việt Nam, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 102 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com 11 Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 12 Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nơi Hà Nội (2002), Giáo trình Luật dân Việt Nam (Phần chung), NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 13 Hoàng Thế Liên, Nguyễn Đức Giao (2001), Bình luận khoa học BLDSVN (tập I), NXB trị quốc gia, Hà Nội 14 Nguyễn Thị Bảo Nga (2009), Hợp đồng đại diện cho thương nhân theo pháp luật Việt Nam - Thực trạng nhu cầu hoàn thiện, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 15 Trần Huỳnh Thanh Nghị - Đại học kinh tế tài TP Hồ Chí Minh (2009), Luật Kinh tế, NXB lao động - xã hội, Hà Nội 16 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 17 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế - Tập 1: Luật doanh nghiệp, tình - phân tích - bình luận, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 18 Phạm Duy Nghĩa (2002), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 19 Phạm Duy Nghĩa (2008), Luật thương mại (II) - Pháp luật hợp đồng kinh doanh, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 20 Phạm Duy Nghĩa (2002), Tìm hiểu Luật thương mại, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 21 Nhà pháp luật Việt - Pháp (2005), Bộ nguyên tắc Unidroit Hợp đồng thương mại quốc tế 2004, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 103 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com 22 Vũ Văn Mẫu (1963), Việt Nam dân luật lược khảo - II: Nghĩa vụ khế ước, Bộ Quốc gia giáo dục xuất bản, Sài Gòn 23 Nguyễn Nhƣ Phát (2003), “Điều kiện thƣơng mại chung nguyên tắc tự khế ƣớc”, Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, NXB Công an nhân dân, tr 5-17 24 Nguyễn Nhƣ Phát - Lê Thị Thu Thủy (2003), Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 25 Đinh Thị Mai Phƣơng (2005), Thống Luật hợp đồng Việt Nam, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 26 Quốc hội (2005), BLDS Việt Nam, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 27 Quốc hội (2004), Luật cạnh tranh Việt Nam, NXB trị Quốc gia, Hà Nội 28 Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp Việt Nam, NXB trị Quốc gia, Hà Nội 29 Quốc hội (2005), Luật thương mại Việt Nam, NXB Tƣ pháp, Hà Nội 30 Corinne Renault - Brahinsky (2002), Đại cương pháp luật hợp đồng, NXB Văn hóa - Thơng tin, Hà Nội 31 Lê Thị Bích Thọ (2002), “Hình thức hợp đồng kinh tế điều kiện có hiệu lực hợp đồng”, Tạp chí luật học, (02), tr 43-47 32 Lê Thị Bích Thọ (2001), “Một số ý kiến vấn đề đại diện ký kết hợp đồng kinh tế”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (02), tr 10-15 33 Tòa án nhân dân tối cao (2008), Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao năm 2005, Hà Nội 34 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật dân Việt Nam Tập 1, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 104 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com 35 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2001), Giáo trình Luật thương mại, NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 36 Đào Trí Úc (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội 37 Phùng Thị Yến (2009), Hoàn thiện chế định đại diện hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam, Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội 105 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ... TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Hệ thống quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh đại điện quan hệ hợp đồng. .. định đại diện 30 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ 34 ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 Nguồn luật điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng 34 2.2 Những quy định pháp luật Việt Nam hành đại. .. diện quan hệ hợp đồng số nƣớc Việt Nam, luận văn đề xuất phƣơng hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng Việt Nam Kết cấu luận văn Luận văn phần mở đầu, kết luận,