Tiểu luận luật thương mại (10)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT BÀI NGHIÊN CỨU TÌM HIỂU MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: PHÂN TÍCH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI MỘT SỐ QUỐC GIA TRÊN THẾ GIỚI Sinh viên thực hiện: Nhóm 10 Đỗ Trâm Anh ̵ 2011110012 Lê Thị Quỳnh Anh ̵ 2014610010 Nguyễn Anh Duy ̵ 2014110067 Nguyễn Thị Mai Hoan ̵ 2014610047 Hà Bảo Liên ̵ 2014610055 Lớp tín chỉ: PLU217(GD2-HK2-2122).2 Giảng viên hướng dẫn: ThS Nguyễn Thị Lan Hà Nội, 2022 MỤC LỤC PHẦN 1: GIỚI THIỆU CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1 Khái niệm Doanh nghiệp Nhà nước .1 1.2 Điều kiện thành lập PHẦN 2: CÁC QUY ĐỊNH VỀ THÀNH VIÊN 2.1 Số lượng thành viên 2.2 Điều kiện thành viên PHẦN 3: CÁC QUY ĐỊNH VỀ VỐN GÓP 3.1 Loại tài sản góp vốn .6 3.2 Định giá tài sản góp vốn 3.3 Thời điểm góp vốn 3.4 Chuyển nhượng vốn góp 3.5 Vốn pháp định Doanh nghiệp Nhà nước 10 PHẦN 4: TƯ CÁCH PHÁP NHÂN 12 PHẦN 5: TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VỀ TÀI SẢN 12 PHẦN 6: MƠ HÌNH CƠ CẤU TỔ CHỨC 13 TÀI LIỆU THAM KHẢO 15 PHẦN 1: GIỚI THIỆU CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1 Khái niệm Doanh nghiệp Nhà nước Trên giới, quan niệm Doanh nghiệp Nhà nước hiểu khác Liên hợp quốc định nghĩa: “Xí nghiệp quốc doanh xí nghiệp nhà nước nắm toàn phần sở hữu nhà nước kiểm soát tới mức độ định trình định xí nghiệp’’ Định nghĩa trọng đến vấn đề sở hữu quyền kiểm soát nhà nước Doanh nghiệp Nhà nước Ngân hàng giới lại định nghĩa rằng: “Doanh nghiệp nhà nước thực thể kinh tế thuộc sở hữu hay thuộc quyền kiểm sốt phủ mà phần lớn thu nhập họ tạo thông qua việc bán hàng hố dịch vụ”; theo đó, Doanh nghiệp Nhà nước đơn vị thực hoạt động kinh doanh, không bao gồm đơn vị, ngành thuộc sở hữu nhà nước lĩnh vực giáo dục, y tế, bảo vệ quốc phòng, an ninh… Theo Luật Doanh nghiệp nhà nước New Zealand năm 1986, tất doanh nghiệp nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn mà nhà nước chủ sở hữu hai trưởng thay mặt nhà nước thực quyền sở hữu Ở Đài Loan, doanh nghiệp có 50% vốn nhà nước coi doanh nghiệp nhà nước hầu hết doanh nghiệp nhà nước Đài Loan đa sở hữu Như vậy, quốc gia giới đưa quy định định nghĩa doanh nghiệp Nhà nước khác tổ chức quốc tế nhiều nước giới thống đến định chung việc định nghĩa nội dung Doanh nghiệp nhà nước là: Doanh nghiệp nhà nước sở sản xuất kinh doanh nhà nước sở hữu toàn hay phần lớn vốn doanh nghiệp Những doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu nhà nước hay chủ yếu thuộc quyền sở hữu nhà nước, phủ gây ảnh hưởng có tính chi phối trực tiếp gián tiếp doanh nghiệp Dựa cách quy định định nghĩa doanh nghiệp Nhà nước nêu Việt Nam, doanh nghiệp nhà nước phận kinh tế nhà nước xác định giữ vai trò chủ đạo kinh tế quốc dân Tuy nhiên, quan niệm doanh nghiệp nhà nước văn pháp luật nước ta có thay đổi theo thời gian: - “Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước đầu tư vốn, thành lập tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoạt động công ích nhằm thực mục tiêu kinh tế - xã hội nhà nước giao”, Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995 - “Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn”, Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 Nhóm 10 – PLU217.2 | - “Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ”, Luật Doanh nghiệp năm 2005 - “Doanh nghiệp Nhà nước doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ”, Luật Doanh nghiệp năm 2014 - “Doanh nghiệp nhà nước bao gồm doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu theo quy định Điều 88 Luật này”, Luật Doanh nghiệp năm 2020 (Luật hành) Định nghĩa Doanh nghiệp nhà nước Pháp luật Việt Nam phù hợp với định nghĩa Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU (EVFTA) “(g) “doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước” nghĩa doanh nghiệp, bao gồm cơng ty thành viên, Bên, trực tiếp gián tiếp: (i) sở hữu 50 phần trăm vốn điều lệ kiểm soát 50 phần trăm số phiếu bầu gắn với cổ phiếu doanh nghiệp phát hành; (ii) có quyền bổ nhiệm nửa số thành viên ban quản trị máy quản lý tương đương; (iii) thực quyền kiểm soát định chiến lược doanh nghiệp.” - Điểm g, điều 11.1, chương 11 Hiệp định EVFTA Hiệp định Đối tác Toàn diện Tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) “Doanh nghiệp nhà nước nghĩa doanh nghiệp chủ yếu tham gia vào hoạt động thương mại Bên: (a) trực tiếp sở hữu 50 phần trăm vốn cổ phần; (b) kiểm soát 50 phần trăm quyền biểu thơng qua lợi ích chủ sở hữu; (c) giữ quyền định đa số thành viên ban quản trị máy quản lý tương đương khác.” - Điều 17.1, chương 17 Hiệp định CPTPP 1.2 Điều kiện thành lập Theo Điều 4, Nghị định số 23/2022/NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ: Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ xem xét thành lập đáp ứng đủ điều kiện sau: Nhóm 10 – PLU217.2 | Có ngành, lĩnh vực hoạt động thuộc phạm vi đầu tư vốn nhà nước để thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp Đảm bảo đủ vốn điều lệ quy định Điều Nghị định Có Hồ sơ hợp lệ quy định Điều Nghị định Việc thành lập doanh nghiệp phải phù hợp với chiến lược, kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội, quy hoạch ngành quốc gia PHẦN 2: CÁC QUY ĐỊNH VỀ THÀNH VIÊN 2.1 Số lượng thành viên Theo Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, bao gồm: a) Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ công ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, cơng ty mẹ tổng công ty nhà nước, công ty mẹ nhóm cơng ty mẹ - cơng ty con; b) Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty độc lập Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ c) Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu cơng ty mẹ tập đồn kinh tế, cơng ty mẹ tổng cơng ty nhà nước, cơng ty mẹ nhóm công ty mẹ - công ty con; d) Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần công ty độc lập Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu Ngồi ra: “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu.” (Khoản 1, Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020) “Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên tổ chức, cá nhân.” (Khoản 1, Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2020) “Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: [ ] b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa.” (Điểm b, Khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020) Nhóm 10 – PLU217.2 | Như vậy: Nếu doanh nghiệp nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có có thành viên Nếu doanh nghiệp nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tối thiểu thành viên, tối đa 50 thành viên Nếu doanh nghiệp nhà nước cơng ty cổ phần có tối thiểu 03 thành viên, không giới hạn số lượng thành viên tối đa 2.2 Điều kiện thành viên 2.1.1 Đối tượng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Theo Khoản Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 thì: “1 Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; (Điểm a khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Theo hiểu, cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ khơng có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp, Nhóm 10 – PLU217.2 | trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác.) đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; g) Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình 2.1.2 Đối tượng có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua vốn góp Theo khoản điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020: “3 Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng.” Tại Điều 20 Luật Phịng, chống tham nhũng 2020 có quy định: “4 Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan nhà nước khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước để vợ chồng, bố, mẹ, kinh doanh phạm vi ngành, nghề người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước.” Kết hợp với Điều 20 Luật cán bộ, công chức 2008 Khoản 3, Điều 14 Luật viên chức 2010 cán bộ, cơng chức, viên chức người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan khơng có quyền góp vốn, mua cổ phần, cán bộ, công chức, viên chức khơng giữ chức vụ có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua vốn góp cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Nhóm 10 – PLU217.2 | PHẦN 3: CÁC QUY ĐỊNH VỀ VỐN GĨP 3.1 Loại tài sản góp vốn Tài sản góp vốn tuân theo quy định Khoản điều 34 Luật Doanh nghiệp gồm: Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam 3.2 Định giá tài sản góp vốn 3.2.1 Đối với Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ: Khoản điều 3, Luật Quản lý sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp 2014: Đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp việc Nhà nước sử dụng vốn từ ngân sách nhà nước vốn từ quỹ Nhà nước quản lý để đầu tư vào doanh nghiệp Vậy nên tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng Điểm g khoản điều Nghị định 23/2022/NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ: Đề án thành lập doanh nghiệp bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: Mức vốn điều lệ; dự kiến tổng vốn đầu tư (trường hợp thành lập doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ gắn với thực dự án đầu tư); nguồn hình thức huy động số vốn cịn lại ngồi nguồn vốn đầu tư ban đầu Nhà nước; phương án hoàn trả vốn huy động; nhu cầu biện pháp tạo vốn lưu động doanh nghiệp; Khoản điều 12 Nghị định 23/2022/NĐ-CP: Sau có định thành lập doanh nghiệp, quan đại diện chủ sở hữu có trách nhiệm lập hồ sơ đề nghị đầu tư vốn nhà nước để thành lập doanh nghiệp theo quy định Chính phủ Sau Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ thủ tướng CP phê duyệt thành lập đó, vốn điều lệ bắt đầu quan đại diện chủ sở hữu huy động 3.2.2 Đối với Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ hoạt động hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên Khoản điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020: Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty Nhóm 10 – PLU217.2 | Khoản điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020: Thành viên phải góp vốn cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại Căn khoản điều 35, Luật Doanh nghiệp 2020: quy trình chuyển tài sản cố định vào vốn góp: Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản khơng đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản Hậu định giá sai tài sản cố định: khoản 2, điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020: Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Ngồi ra, tài sản góp vốn q trình hoạt động, tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế 3.2.3 Đối với Doanh nghiệp Nhà nước tổ chức theo hình thức công ty cổ phần: Loại công ty loại hình Doanh nghiệp Nhà nước nắm 100% vốn điều lệ chuyển đổi thành công ty cổ phần theo quy định pháp luật Nhóm 10 – PLU217.2 | Khoản điều 113: Vốn điều lệ công ty cổ phần tổng mệnh giá cổ phần loại bán Vốn điều lệ công ty cổ phần đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty Khoản điều 113: Các cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đơn đốc cổ đơng tốn đủ hạn cổ phần đăng ký mua 3.3 Thời điểm góp vốn Theo Điều Luật Quản lý sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp 2014, Nhà nước có hình thức góp vốn đầu tư vào doanh nghiệp sau: Đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ • Đầu tư bổ sung vốn điều lệ cho doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ hoạt động • • Đầu tư bổ sung vốn nhà nước để tiếp tục trì tỷ lệ cổ phần, vốn góp Nhà nước cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên • Đầu tư vốn nhà nước để mua lại phần toàn doanh nghiệp Tuy nhiên loại hình doanh nghiệp huy động vốn Nhà nước có khác Doanh nghiệp có 100% vốn Nhà nước xem xét đầu tư bổ sung vốn Nhà nước trường hợp sau: a) Doanh nghiệp hoạt động có hiệu vốn điều lệ không bảo đảm thực ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp quan nhà nước có thẩm quyền phê duyệt; b) Doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh vốn điều lệ không bảo đảm thực nhiệm vụ Nhà nước giao Đối với doanh nghiệp Nhà nước công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên xem xét đầu tư bổ sung vốn nhà nước trường hợp: a) Không thu hút nhà đầu tư Việt Nam nước doanh nghiệp cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu cho xã hội; Nhóm 10 – PLU217.2 | b) Cần thiết phải trì để thực nhiệm vụ quốc phịng, an ninh Ngồi doanh nghiệp Nhà nước quyền vay vốn tổ chức tín dụng, tổ chức tài chính; vay tổ chức, cá nhân doanh nghiệp, người lao động; phát hành trái phiếu doanh nghiệp hình thức huy động vốn khác theo quy định pháp luật với nguyên tắc đưa Điều 23 Luật Quản lý sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp 2014 Về thời điểm góp vốn loại hình doanh nghiệp Nhà nước tuân theo pháp luật quy định loại hình cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Về quy định thành lập doanh nghiệp Nhà nước công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên tuân theo Điều 28 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư năm 2016 sau: Khi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký, doanh nghiệp buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông số vốn góp với quan đăng ký kinh doanh Khi doanh nghiệp cố ý định giá tài sản góp vốn không giá trị thực tế, doanh nghiệp bị chịu phạt hành theo khoản Điều 28 buộc định giá lại tài sản góp vốn đăng ký vốn Điều lệ phù hợp với giá trị thực tế tài sản góp vốn 3.4 Chuyển nhượng vốn góp Việc chuyển nhượng vốn nhà nước đầu tư công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thực theo Điều 38 Nghị định số 91/2015/NĐCP đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp quản lý, sử dụng vốn, tài sản doanh nghiệp Thông tư số 36/2021/TT-BTC Nguyên tắc chuyển nhượng vốn nhà nước: Được cấp có thẩm quyền phê duyệt tiêu chí • Bảo đảm theo nguyên tắc thị trường, công khai, minh bạch, bảo tồn vốn nhà nước • Việc xác định giá khởi điểm phần vốn nhà nước cần thông qua tổ chức thẩm định giá để đảm bảo xác định đầy đủ giá trị thực tế phần vốn nhà nước doanh nghiệp • Tuân thủ quy định luật chun ngành • Nhóm 10 – PLU217.2 | Thẩm quyền định chuyển nhượng vốn nhà nước: Thủ tướng Chính phủ định việc chuyển nhượng doanh nghiệp nhà nước Thủ tướng Chính phủ định thành lập • Cơ quan đại diện chủ sở hữu định ý sau có ý kiến tham gia Bộ Tài chính, Bộ Kế hoạch Đầu tư • Phương thức chuyển nhượng vốn nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: • Thơng qua quan thẩm định • Theo thỏa thuận • Bán đấu giá cơng khai Phương thức chuyển nhượng vốn nhà nước công ty cổ phần: Đối với công ty niêm yết: Thực theo phương thức giao dịch (khớp lệnh, thỏa thuận) theo quy định pháp luật chứng khoán Trường hợp chuyển nhượng theo phương thức thỏa thuận giá thỏa thuận phải nằm biên độ giá giao dịch mã chứng khốn ngày chuyển nhượng • Đối với công ty cổ phần chưa niêm yết chưa đăng ký giao dịch sàn giao dịch Upcom thực chuyển nhượng vốn theo phương thức sau: • - Đấu giá công khai chào bán cạnh tranh thông qua hình thức đấu giá bán cổ phần theo lơ - Bán thỏa thuận trực tiếp quan đại diện chủ sở hữu với nhà đầu tư trường hợp bán đấu giá cổ phần theo lô không thành cơng (chỉ có nhà đầu tư đăng ký mua cổ phần Thủ tướng Chính phủ cho phép văn bản); - Khi chuyển nhượng vốn theo phương thức thỏa thuận trực tiếp người có thẩm quyền định chuyển nhượng vốn không định chuyển nhượng cho doanh nghiệp có vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, đẻ, dâu, rể, nuôi, anh, chị, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu người quản lý doanh nghiệp không định chuyển nhượng cho cá nhân người có quan hệ 3.5 Vốn pháp định Doanh nghiệp Nhà nước Khái niệm vốn pháp định Vốn pháp định quy định Luật Doanh nghiệp 2005 khoản điều sau: “ Nhóm 10 – PLU217.2 | 10 Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp.” Quy định bị loại bỏ Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2020 nhằm đảm bảo quyền tự kinh doanh ngành nghề pháp luật không cấm theo tinh thần Hiến pháp 2013, nhiên Nhà nước yêu cầu vốn tối thiểu số ngành nghề cụ thể đăng ký doanh nghiệp nhằm bảo đảm khả chịu trách nhiệm doanh nghiệp, quy định thay cho quy định vốn pháp định cách ngành nghề Do vậy, nói đến vốn pháp định theo pháp luật nay, ta nói đến mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp Trong ngành nghề cụ thể, Chính phủ quy định điều kiện vốn điều lệ tối thiểu cho việc thành lập doanh nghiệp, khơng có văn luật hay luật quy định danh sách ngành nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định Ví dụ như: NĐ 46/2017/NĐ-CP vấn đề thành lập trường đại học tư thục, Nghị định 76/2015/NĐCP kinh doanh bất động sản hay Nghị định 51/2018/NĐ-CP sàn giao dịch hàng hóa,… Ngồi Nghị định 23/2022/NĐ-cp thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ quy định vốn điều lệ tối thiểu doanh nghiệp nhà nước sau: “Điều Mức vốn điều lệ Doanh nghiệp thành lập phải có mức vốn điều lệ không thấp 100 tỷ đồng Trường hợp kinh doanh ngành, nghề quy định phải có vốn pháp định ngồi điều kiện quy định Khoản Điều này, vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập không thấp mức vốn pháp định quy định ngành, nghề kinh doanh Đối với doanh nghiệp cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu, bảo đảm an sinh xã hội hoạt động số ngành, lĩnh vực, địa bàn cần Nhà nước đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp vốn điều lệ thấp mức quy định Khoản Điều không thấp mức vốn pháp định quy định ngành, nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định.” Do vậy, ngành nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định khác, Doanh nghiệp nhà nước ln phải có vốn điều lệ không 100 tỷ đồng Vậy vốn pháp định doanh nghiệp nhà nước 100 tỷ đồng Nhóm 10 – PLU217.2 | 11 PHẦN 4: TƯ CÁCH PHÁP NHÂN Căn khoản điều 46 khoản điều 74 luật doanh nghiệp 2020, công ty TNHH thành viên nhiều thành viên có địa vị pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Điều 12 NĐ 23/2022/NĐ-CP quy định quan đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước có trách nhiệm làm hồ sơ đầu tư vốn nhà nước để thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật: “Điều 12 Đăng ký doanh nghiệp thời điểm kinh doanh doanh nghiệp Sau có định thành lập doanh nghiệp, quan đại diện chủ sở hữu có trách nhiệm lập hồ sơ đề nghị đầu tư vốn nhà nước để thành lập doanh nghiệp theo quy định Chính phủ Doanh nghiệp tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật có quyền kinh doanh kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện doanh nghiệp quyền kinh doanh ngành, nghề kể từ ngày quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép có đủ điều kiện kinh doanh theo quy định.” Hai quy định giúp doanh nghiệp nhà nước có quy trình khắt khe, khơng xảy thất đảm bảo doanh nghiệp nhà nước có đủ khả chịu trách nhiệm cho hoạt động kinh doanh PHẦN 5: TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VỀ TÀI SẢN Cơ chế trách nhiệm tài sản doanh nghiệp nhà nước chế chịu trách nhiệm hữu hạn Theo chủ sở hữu doanh nghiệp chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi vốn góp vào doanh nghiệp; thân doanh nghiệp chịu trách nhiệm trước nghĩa vụ đến hết giá trị tài sản có doanh nghiệp (Khoản Điều 188 điểm b, c khoản Điều 177 Luật Doanh nghiệp năm 2020); Điều 103 Bộ luật Dân năm 2015) Bản thân doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn chịu trách nhiệm phạm vi vốn thuộc sở hữu Ví dụ: Doanh nghiệp A, có số vốn điều lệ 100 tỷ đồng, kinh doanh thua lỗ công ty nợ chủ nợ 150 tỷ đồng Xử lý khoản nợ 150 tỷ đồng này, với chế độ trách nhiệm hữu hạn, công ty phải dùng tồn tài sản có (bao gồm số vốn điều lệ) để toán khoản nợ 150 tỷ đồng trên, hết số tài sản thuộc sở hữu doanh nghiệp, khoản nợ 150 tỷ đồng chủ nợ coi toán xong Nhóm 10 – PLU217.2 | 12 PHẦN 6: MƠ HÌNH CƠ CẤU TỔ CHỨC Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước theo hình thức Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, Cơng ty cổ phần có hai mơ hình sau: – Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát – Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát Điều 90 Cơ cấu tổ chức quản lý Cơ quan đại diện chủ sở hữu định tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo hai mơ hình sau đây: Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát; Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát Các thành phần cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước: Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Hội đồng thành viên bao gồm Chủ tịch thành viên khác, số lượng không 07 người Thành viên Hội đồng thành viên quan đại diện chủ sở hữu bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, khen thưởng, kỷ luật Nhiệm kỳ Chủ tịch thành viên khác Hội đồng thành viên không 05 năm Thành viên Hội đồng thành viên bổ nhiệm lại Một cá nhân bổ nhiệm làm thành viên Hội đồng thành viên không 02 nhiệm kỳ công ty, trừ trường hợp có 15 năm làm việc liên tục cơng ty trước bổ nhiệm lần đầu Điều kiện trở thành thành viên Hội đồng thành viên quy định Điều 93 Luật doanh nghiệp 2020 Chủ tịch hội đồng thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên quan đại diện chủ sở hữu bổ nhiệm theo quy định pháp luật Chủ tịch Hội đồng thành viên không kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty doanh nghiệp khác Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ theo quy định Điều 95 Luật doanh nghiệp 2020 Chủ tịch cơng ty Nhóm 10 – PLU217.2 | 13 Chủ tịch công ty quan đại diện chủ sở hữu bổ nhiệm theo quy định pháp luật Chủ tịch cơng ty có nhiệm kỳ khơng q 05 năm bổ nhiệm lại Một cá nhân bổ nhiệm không hai nhiệm kỳ, trừ trường hợp người bổ nhiệm có 15 năm làm việc liên tục cơng ty trước bổ nhiệm lần đầu Tiêu chuẩn, điều kiện trường hợp miễn nhiệm, cách chức Chủ tịch công ty thực theo quy định Điều 93 Điều 94 Luật doanh nghiệp Chủ tịch công ty thực quyền, nghĩa vụ người đại diện chủ sở hữu trực tiếp công ty theo quy định Luật Quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp; quyền, nghĩa vụ trách nhiệm khác theo quy định Điều 92 Điều 97 Luật doanh nghiệp Giám đốc, Tổng giám đốc Phó giám đốc, Phó Tổng giám đốc Giám đốc Tổng giám đốc Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty bổ nhiệm thuê theo phương án nhân quan đại diện chủ sở hữu chấp thuận Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ điều hành hoạt động ngày công ty thực quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Cơng ty có Phó giám đốc Phó Tổng giám đốc Số lượng, thẩm quyền bổ nhiệm Phó giám đốc Phó Tổng giám đốc quy định Điều lệ công ty Quyền nghĩa vụ Phó giám đốc Phó Tổng giám đốc quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động Tiêu chuẩn, điều kiện Giám đốc, Tổng giám đốc thực theo quy định Điều 101 Luật doanh nghiệp Ban kiểm soát, Kiểm sốt viên Căn quy mơ cơng ty, quan đại diện chủ sở hữu định thành lập Ban kiểm sốt có từ 01 đến 05 Kiểm sốt viên, có Trưởng Ban kiểm sốt Nhiệm kỳ Kiểm sốt viên khơng q 05 năm bổ nhiệm lại không 02 nhiệm kỳ liên tục cơng ty Trường hợp Ban kiểm sốt có 01 Kiểm sốt viên Kiểm sốt viên đồng thời Trưởng Ban kiểm sốt phải đáp ứng tiêu chuẩn Trưởng Ban kiểm soát Một cá nhân đồng thời bổ nhiệm làm Trưởng Ban kiểm sốt, Kiểm sốt viên khơng 04 doanh nghiệp nhà nước Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát thực theo quy định Điều 104 Điều 105 Luật doanh nghiệp Nhóm 10 – PLU217.2 | 14 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân 2015 Hiệp định Đối tác Tồn diện Tiến xun Thái Bình Dương (CPTPP) Hiệp định Thương mại tự Việt Nam - EU (EVFTA) Luật cán bộ, công chức 2008 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Doanh nghiệp Nhà nước 1995 Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 10 Luật Doanh nghiệp Nhà nước New Zealand năm 1986 11 Luật Đầu tư 2014 12 Luật Phòng, chống tham nhũng 2020 13 Luật Quản lý sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp 2014 14 Luật viên chức 2010 15 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp 16 Nghị định số 23/2022/NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 17 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư năm 2016 18 Nghị định số 91/2015/NĐ-CP đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp quản lý, sử dụng vốn, tài sản doanh nghiệp 19 Thông tư số 36/2021/TT-BTC hướng dẫn số nội dung đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp quản lý, sử dụng vốn, tài sản doanh nghiệp quy định nghị định số 91/2015/NĐ-CP ngày 13 tháng 10 năm 2015; nghị định số 32/2018/NĐCP ngày 08 tháng năm 2018; nghị định số 121/2020/NĐ-CP ngày 09 tháng 10 năm 2020 nghị định số 140/2020/NĐ-CP ngày 30 tháng 11 năm 2020 Chính phủ Nhóm 10 – PLU217.2 | 15 ... 2008 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Doanh nghiệp Nhà nước 1995 Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 10 Luật Doanh nghiệp Nhà nước New Zealand năm 1986 11 Luật. .. 105 Luật doanh nghiệp Nhóm 10 – PLU217.2 | 14 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân 2015 Hiệp định Đối tác Toàn diện Tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) Hiệp định Thương mại tự Việt Nam - EU (EVFTA) Luật. .. Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng.” Tại Điều 20 Luật Phòng, chống tham nhũng 2020 có quy định: “4 Người