Tiểu luận luật thương mại (5)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT *** TIỂU LUẬN LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: PHÂN TÍCH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT TƯƠNG TỰ TẠI MỘT SỐ QUỐC GIA KHÁC TRÊN THẾ GIỚI Sinh viên thực hiện: Vương Khánh Huyền 2011610018 Hoàng Nguyễn Hiếu Nhi 2011610028 Phan Trâm Anh 2014610017 Trần Ngân An 2014610003 Nguyễn Mai Thu 2014610101 Lớp : PLU217(GD2-HK2-2122).2 GV hướng dẫn : ThS Nguyễn Thị Lan Hà Nội, tháng 05 năm 2022 MỤC LỤC I Khái quát công ty hợp danh 1 Khái niệm công ty hợp danh Đặc điểm công ty hợp danh II Tư cách pháp nhân công ty hợp danh Tư cách pháp nhân công ty hợp danh Việt Nam 2 So sánh với quy định tương tự pháp luật nước III Thành viên công ty hợp danh Các loại thành viên công ty hợp danh Hình thành, chấm dứt tư cách thành viên công ty hợp danh 2.1 Hình thành tư cách thành viên cơng ty hợp danh 2.2 Chấm dứt tư cách thành viên công ty hợp danh Điều kiện trở thành thành viên công ty hợp danh số ngành nghề đặc thù IV Quy chế pháp lý vốn vấn đề tài sản công ty hợp danh Tài sản công ty hợp danh 1.1 Các loại tài sản dùng để góp vốn vào công ty hợp danh 1.2 Thời điểm góp vốn 1.3 Định giá tài sản góp vốn 1.4 Trách nhiệm pháp lý thành viên tài sản công ty hợp danh 10 Chuyển nhượng vốn huy động vốn công ty hợp danh 11 2.1 Chuyển nhượng vốn 11 2.2 Huy động vốn 12 V Tổ chức, quản lý công ty hợp danh 12 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam 12 1.1 Hội đồng thành viên 12 1.2 Về việc họp Hội đồng thành viên 14 So sánh với pháp luật số quốc gia khác giới 14 VI Kết luận 15 I Khái quát công ty hợp danh Khái niệm công ty hợp danh Trên giới, công ty hợp danh hình thức cơng ty xuất sớm lịch sử hình thành loại hình doanh nghiệp giới Tồn đến ngày nay, công ty hợp danh chế định quy định pháp luật nhiều quốc gia Trong hệ thống pháp luật Cộng hịa Pháp, cơng ty hợp danh (Société en nom collectif - SNC) định nghĩa: “Công ty hợp danh cơng ty mà thành viên có tư cách thương gia chịu trách nhiệm vô hạn liên đới khoản nợ công ty”1 Pháp luật Hoa Kỳ quy định công ty hợp danh (partnership) “là liên kết gồm hai hay nhiều chủ sở hữu với tư cách đồng sở hữu họ kinh doanh để thu lợi nhuận” Đạo luật Thống công ty hợp danh năm 1914, sửa đổi năm 1992 (Uniform Partnership ACT - UPA) Trái với quốc gia giới, nơi công ty hợp danh đời sớm so với loại hình cơng ty khác Việt Nam, loại hình doanh nghiệp lại đời muộn Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, quy định công ty hợp danh nói riêng loại hình cơng ty khác nói chung quy định chủ yếu hai văn luật Luật Thương mại năm 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019 (sau gọi Luật Thương mại 2005) Luật Doanh nghiệp năm 2020, sửa đổi, bổ sung năm 2022 (sau gọi Luật Doanh nghiệp 2020) Công ty hợp danh Việt Nam không định nghĩa khái quát mà mô tả qua đặc trưng sau: Thứ nhất, cơng ty phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngoài thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên góp vốn tổ chức, cá nhân chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Thứ hai, cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thứ ba, công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn Nhìn chung thấy Việt Nam có quy định công ty hợp danh đặc thù so với nước trên, khơng có thống khái niệm công ty hợp danh Pháp luật Việt Nam không gọi cơng ty đối nhân lại có quy định bao gồm hai loại công ty đối nhân theo quy định nước Việc quy định mơ hình cơng ty “hai một” (công ty hợp danh Việt Nam bao gồm hai hình thức cơng ty hợp danh công ty hợp danh hữu hạn) gây hạn chế việc lựa chọn hình thức kinh doanh phù hợp với Francis lefebvre, “Sociétés commerciales” -Mémento Pratique, 1999, p223 điều kiện người muốn thành lập doanh nghiệp2 Việc khiến công ty hợp danh Việt Nam khơng hồn tồn giống cơng ty hợp danh nước gây khó khăn việc hội nhập kinh tế Đặc điểm công ty hợp danh Thứ nhất, thành viên công ty hợp danh Trong công ty hợp danh phân thành hai loại thành viên: thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thành viên hợp danh nịng cốt cơng ty hợp danh, người thành lập quản lý hoạt động công ty hợp danh Họ người chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản nghĩa vụ công ty Về số lượng, Việt Nam quy định công ty hợp danh phải có tối thiểu 02 thành viên hợp danh, quy định giống với hầu hết quốc gia khác Thành viên góp vốn người trợ lực vốn cho công ty, không tham gia vào quản lý điều hành công ty Họ chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi vốn góp vào công ty Thứ hai, tư cách pháp lý Điều 177 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định “Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.” Pháp luật Việt Nam quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân chủ thể độc lập trước pháp luật Những vấn đề cụ thể thành viên, tư cách pháp lý, vấn đề liên quan đến vốn, tài sản tổ chức, quản lý cơng ty hợp danh trình bày cụ thể phần II Tư cách pháp nhân công ty hợp danh Tư cách pháp nhân công ty hợp danh Việt Nam Trước hết, tổ chức công nhận pháp nhân có đầy đủ điều kiện sau đây3: (i) Được thành lập theo quy định Bộ luật Dân luật khác có liên quan; (ii) Bắt buộc có quan điều hành quan khác pháp luật quy định4; (iii) Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình; (iv) Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Như vậy, thấy, cịn tồn mâu thuẫn việc công nhận tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh, chế độ chịu trách nhiệm vô hạn tài sản áp dụng thành viên loại công ty đồng nghĩa với việc chưa có tách bạch rõ ràng tài sản cá nhân (thành viên công ty) tài sản cơng ty Đào Đức Hạnh, Bình luận quy định công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2020, Tạp chí điện tử Luật sư Việt Nam, 22/09/2021 Căn Khoản 1, Điều 74, Bộ luật Dân 2015 Căn Điểm b, Khoản 1, Điều 74 Điều 83, Bộ luật Dân 2015 2 Tuy nhiên, không thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh (như quy định Luật Doanh nghiệp năm 1999) việc tham gia tố tụng hay giao dịch với bên thứ ba loại hình doanh nghiệp trở nên khó khăn hơn, địi hỏi phải có số kỹ thuật pháp lý khác phù hợp mà luật chưa quy định, công việc phức tạp việc thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh Vì vậy, nay, Khoản Điều 177 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Từ đó, nhận định rằng: Thứ nhất, công ty hợp danh có thành viên phải chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn cơng ty có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác Tài sản cơng ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập mang tên công ty; tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; tài sản khác theo quy định pháp luật Chỉ trường hợp tài sản công ty khơng đủ để chịu trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh sử dụng đến Do đó, cơng ty hợp danh có tài sản độc lập với thành viên hợp danh công ty Đây lý khiến cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Thứ hai, thực tế khơng có ảnh hưởng lý luận pháp lý thừa nhận tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh, Bộ luật Dân 2015 luật chung Luật Doanh nghiệp luật chuyên ngành Vì vậy, coi việc thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn ngoại lệ Luật Doanh nghiệp 2020 so với quy định pháp nhân Bộ luật Dân 2015 Do đó, khẳng định rằng, cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân dựa quy định pháp luật Việt Nam hành, nhiên u cầu có hồn thiện thống quy định liên quan So sánh với quy định tương tự pháp luật nước Khác với quy định Việt Nam, quy định số quốc gia khác giới không thừa nhận không quy định cách minh bạch tư cách pháp nhân công ty hợp danh Ví dụ, đối chiếu với Bộ luật Thương mại Pháp, thành viên tham gia vào công ty hợp danh phải thương nhân, liệu “công ty thương nhân” có thừa nhận tư cách pháp nhân hay không? Câu hỏi tương tự đặt quy định Mỹ câu trả lời Dù pháp luật bang Mỹ tồn khác biệt định, song phần lớn ta khẳng định cách chắn tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh (partnership)5 Nói cách khác, loại hình cơng ty Hoa Kỳ khơng thừa nhận không thừa nhận tư cách pháp nhân; có ngoại lệ cơng ty hợp danh hữu hạn bang Arkansas có tư cách pháp nhân III Thành viên công ty hợp danh Các loại thành viên công ty hợp danh Căn theo Điểm a, Khoản 1, Điều 177 Luật Doanh nghiệp 2020, cấu thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu toàn trách nhiệm toàn nghĩa vụ cơng ty tài sản mình.6 Loại hình cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân, hoạt động dựa tin cậy mặt nhân thân thành viên Do đó, trước tiên, thành viên hợp danh loại hình cơng ty phải cá nhân, có đầy đủ lực chủ thể hoạt động hãng chung Đặc điểm công ty hợp danh hoạt động dựa uy tín, trách nhiệm thành viên nên công ty thường hoạt động ngành nghề địi hỏi tính chun mơn cao tư vấn luật, tư vấn kế toán, thiết kế, xây dựng, Khá tương đồng với quy định Việt Nam, pháp luật công ty hợp danh Pháp yêu cầu chủ thể phải thương nhân bên cạnh điều kiện lực hành vi chủ thể7 Tuy nhiên, pháp luật Mỹ, Đạo luật Thống công ty hợp danh lại quy định thành viên công ty hợp danh bao gồm cá nhân, cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, tổng công ty hiệp hội khác Đòi hỏi cao mặt nhân thân thành viên hợp danh dẫn tới hạn chế quyền thành viên hợp danh công ty hợp danh Căn theo Điều 180 Luật doanh nghiệp 2020, thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên công ty hợp danh khác không chuyển nhượng phần vốn góp trừ thành viên hợp danh cịn lại cho phép; khơng lợi dụng danh tiếng cá nhân để tư lợi phục vụ lợi ích bên thứ ba Tương tự quy định pháp luật Việt Nam, Hoa Kỳ, quan hệ thành viên hợp danh tồn thành viên hợp Inc.com, Partnership, 06/02/2020, , truy cập ngày 07/05/2022 Theo đó, “căn vào Đạo luật quan hệ đối tác thống (Uniform Partnership Act), công ty hợp danh "sự liên kết hai nhiều người để thực với tư cách Đồng chủ sở hữu doanh nghiệp lợi nhuận." Do đó, đặc điểm hình thức kinh doanh hợp tác hai nhiều chủ sở hữu, tiến hành kinh doanh lợi nhuận (không thể định tổ chức phi lợi nhuận công ty hợp danh) việc chia sẻ lợi nhuận, thua lỗ tài sản chủ sở hữu chung Công ty hợp danh công ty thực thể riêng biệt; xem phần mở rộng chủ sở hữu cho mục đích pháp lý thuế, cơng ty hợp danh sở hữu tài sản pháp nhân.” Căn theo Điểm b, Khoản 1, Điều 177 Luật Doanh nghiệp Frank Wooldridge,The general partnership under French law, 2009 danh công ty không thành viên hợp danh bên thứ ba, trừ trường hợp chủ thể mang tư cách đại diện cho thành viên hợp danh8 Các thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ phát sinh trình hoạt động công ty Chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà đồng thời phải chịu trách nhiệm với nghĩa vụ tài cơng ty tài sản riêng Có thể nói, khơng có phân chia rõ ràng tài sản cơng ty tài sản cá nhân thành viên hợp danh, lý tạo nên uy tín, đảm bảo loại hình công ty Liên đới chịu trách nhiệm thành viên hợp danh có trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty, bên có quyền cơng ty hợp danh có quyền u cầu thành viên đứng thực nghĩa vụ9 Thành viên góp vốn tổ chức, cá nhân chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty10 Đối với thành viên góp vốn, tương tự loại hình doanh nghiệp khác, pháp luật khơng có u cầu chặt chẽ mặt chủ thể thành viên hợp danh Đặc điểm khác biệt lớn thành viên hợp danh góp vốn thành viên góp vốn khơng phải chịu trách nhiệm vô hạn mà chịu trách nhiệm phạm vi vốn góp thỏa thuận ban đầu khoản nợ cơng ty nói riêng nghĩa vụ khác nói chung Hình thành, chấm dứt tư cách thành viên cơng ty hợp danh 2.1 Hình thành tư cách thành viên công ty hợp danh Đối với thành viên thành lập công ty Tư cách thành viên thành lập cơng ty hợp danh hình thành đồng thời với thành lập công ty hợp danh Cụ thể, Điều 20 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định Hồ sơ đăng ký công ty hợp danh yêu cầu: danh sách thành viên, giấy tờ pháp lý thành viên cá nhân11 Đồng thời, chủ thể đặc biệt nhà đầu tư nước ngồi u cầu có Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư12 Đối với thành viên gia nhập công ty hợp danh Đối với trường hợp tiếp nhận thành viên mới, pháp luật ghi nhận hình thành thành viên thành viên hợp danh góp vốn Trong đó, thành viên cần tuân thủ điều kiện cụ thể sau: IC 23-4-1-16, CHAPTER UNIFORM PARTNERSHIP ACT, truy cập ngày 13/05/2022 Căn Khoản 1, Điều 288 Bộ luật Dân 2015 10 Căn theo Điểm c, Khoản 1, Điều 177 Luật doanh nghiệp 2020 11 Khoản 16, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2020: “Giấy tờ pháp lý cá nhân loại giấy tờ sau đây: thẻ Căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu, giấy tờ chứng thực cá nhân hợp pháp khác.” 12 Căn theo Khoản 5, Điều 20 Luật Doanh nghiệp 2020 “1 Công ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn; việc tiếp nhận thành viên công ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào công ty thời hạn 15 ngày kể từ ngày chấp thuận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên định thời hạn khác Thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty, trừ trường hợp thành viên thành viên cịn lại có thỏa thuận khác” Nếu Khoản 3, Điều 186, Luật Doanh nghiệp năm 2020 dừng lại việc thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty mà lại không quy định rõ thời điểm phải chịu trách nhiệm tài sản từ sau hay trước thời điểm gia nhập công ty Đạo luật Thống cơng ty hợp danh Hoa Kỳ làm tốt việc chịu trách nhiệm phát sinh tài sản trước gia nhập 2.2 Chấm dứt tư cách thành viên công ty hợp danh Đối với thành viên hợp danh Khác với loại hình cơng ty khác, công ty hợp danh mang đặc điểm công ty đối nhân, từ khái niệm công ty hợp danh đề cao vai trò thành viên hợp danh, điều kiện quan trọng cho hình thành cơng ty Do đó, việc chấm dứt tư cách hợp danh thành viên nhiều ảnh hưởng đến tồn cơng ty Vì vậy, thành viên hợp danh, pháp luật đặt trường hợp cụ thể, chặt chẽ dẫn tới chấm dứt tư cách quy định cụ thể Điều 185, Luật Doanh nghiệp Quy định pháp luật Pháp, nước thuộc hệ thống Civil Law, điểm tương đồng với pháp luật Việt Nam quyền chấm dứt tư cách thành viên hợp danh, cụ thể: Khoản 2, Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2020 Pháp luật Pháp thừa nhận quyền rút khỏi quan hệ hợp danh trường hợp Hội đồng thành viên chấp thuận chủ thể rút khỏi cần thơng báo trước 06 tháng13 Đối với thành viên góp vốn Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam chưa có điều luật trực tiếp điều chỉnh việc chấm dứt tư cách thành viên góp Tuy nhiên, quy định quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn có điều khoản gián tiếp chấm dứt tư cách thành viên góp vốn công ty hợp danh Cụ thể, Điểm d, Khoản 1, Điều 187, Luật Doanh nghiệp 2020 quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn: “Chuyển nhượng phần vốn 13 Philippe Derouin, Partnerships in France, truy cập: 22:14 ngày 13/05/2022 góp cơng ty cho người khác” hay Điểm e Điều này: “Định đoạt phần vốn góp cách để thừa kế, tặng cho, chấp, cầm cố hình thức khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty; trường hợp chết người thừa kế thay thành viên chết trở thành thành viên góp vốn cơng ty” Những quy định chế nhằm chấm dứt tư cách thành viên góp vốn, đảm bảo quyền tự kinh doanh cá nhân Điều kiện trở thành thành viên công ty hợp danh số ngành nghề đặc thù Các ngành nghề thường lựa chọn loại hình kinh doanh cơng ty hợp danh thường ngành nghề mang tính chất chuyên môn cao, dựa danh tiếng thành viên Đặc biệt, tổ chức hành nghề luật thuộc ngành nghề kinh doanh có điều kiện14, thành viên thuộc công ty hợp danh hành ngành luật cần phải tuân thủ số điều kiện định Thứ nhất, người đại diện công ty hợp danh hành nghề luật Căn theo Điều Nghị định số 123/2013/NĐ-CP biện pháp thi hành Luật Luật sư năm 2006 (sửa đổi Nghị định số 137/2018/NĐ-CP) yêu cầu người đại diện pháp luật tổ chức hành nghề phải có thẻ hành nghề luật sư Đồng thời, theo Khoản 1, Điều 184 Luật Doanh nghiệp 2020: “Các thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty” Như vậy, công ty hợp danh hành nghề luật cần đảm bảo điều kiện thành viên hợp danh đại diện pháp luật phải người có thẻ luật sư Thứ hai, thành viên khác công ty hợp danh hành nghề luật, theo Khoản Khoản 6, Điều 7, Nghị định 123/2013/NĐ-CP có quy định nội dung điều lệ cơng ty phải bao gồm quyền nghĩa vụ luật sư thành viên điều kiện, thủ tục tham gia, rút tên khỏi danh sách luật sư thành viên công ty luật hợp danh15 Hai điều khoản gián tiếp thành viên thuộc công ty hợp danh hành nghề luật phải luật sư có chứng hành nghề Điều hồn tồn phù hợp với quy định Luật Đầu tư năm 2020 chứng hành nghề chủ thể tham gia kinh doanh, đầu tư đối ngành nghề kinh doanh có điều kiện16 Căn Phụ lục IV, Luật Đầu tư năm 2020 Căn Khoản 5, 6, Điều 7, Nghị định 123/2013: “5 Quyền nghĩa vụ luật sư chủ sở hữu luật sư thành viên; Điều kiện thủ tục tham gia rút tên khỏi danh sách luật sư thành viên (đối với công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật hợp danh)” 16 Căn theo Điểm c, Khoản 6, Điều 7, Luật Đầu tư năm 2020 (sửa đổi năm 2022) 14 15 IV Quy chế pháp lý vốn vấn đề tài sản công ty hợp danh Tài sản công ty hợp danh Căn Điều 179, Luật Doanh nghiệp, tài sản công ty hợp danh hình thành từ nhóm: tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập mang tên công ty; tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; tài sản khác theo quy định pháp luật 1.1 Các loại tài sản dùng để góp vốn vào cơng ty hợp danh Là loại hình cơng ty quy định hệ thống pháp luật Việt Nam, việc góp vốn cơng ty hợp danh phải tuân thủ theo quy định pháp luật, cụ thể Luật Doanh nghiệp Căn Điều 4, Luật Doanh nghiệp giải nghĩa từ ngữ, “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập” Bên cạnh đó, Điều 34, Luật Doanh nghiệp, Nhà nước cụ thể hóa loại tài sản góp vốn17 Thứ nhất, góp vốn tiền Góp vốn tiền bao gồm góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi Đây cách góp vốn phổ biến đơn giản Tiền loại tài sản không đăng ký quyền sở hữu; nên, thực góp vốn tiền, thành viên góp vốn thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thơng qua tài khoản.18 Thứ hai, góp vốn tài sản vật Vật động sản bất động sản, mang chất hình thức bán đổi vật lấy quyền lợi từ công ty Việc góp vốn tài sản vật phức tạp cần phải trải qua giai đoạn định giá tài sản góp vốn Thứ ba, góp vốn quyền tài sản Việc góp vốn quyền tài sản khó khăn việc định giá tài sản vơ hình đó, góp vốn quyền tài sản khơng phải hình thức góp vốn phổ biến Việt Nam Cuối cùng, góp vốn tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Đây quy định mở pháp luật, cho phép thành viên góp vốn tự góp vốn vào cơng ty loại tài sản mong muốn mà họ sở hữu Tại Hoa Kỳ, thành viên góp tài sản để tạo nên vốn điều lệ cơng ty hợp danh Tài sản bao gồm tài sản hữu hình tài sản vơ hình Một số tài sản vơ hình kể đến quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng bất động sản, 17 “1 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản quy định khoản Điều có quyền sử dụng tài sản để góp vốn theo quy định pháp luật.” 18 Căn Điểm b, Khoản 1, Điều 35, Luật Doanh nghiệp 2020: b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản loại chứng khốn, chí dịch vụ dịch vụ hứa hẹn thực tương lai coi tài sản sử dụng để góp vốn Tại Pháp, quy định loại tài sản sử dụng để góp vốn vào công ty hợp danh tương đối giống với quy định Việt Nam Cụ thể, hình thức góp vốn cho cơng ty hợp danh bao gồm: góp vốn tiền mặt, góp vốn vật góp vốn cơng việc Hình thức góp vốn cơng việc việc thành viên góp vốn cam kết đóng góp cho cơng ty kỹ năng, kiến thức chí cơng trình thân liên quan đến lĩnh vực hoạt động công ty Tuy nhiên, hình thức cơng việc thiếu rõ ràng mặt giá trị, hay nói cách khác dường khơng thể định giá, nên hình thức góp vốn thường khơng phổ biến Pháp 1.2 Thời điểm góp vốn Tài sản góp vốn góp đủ thành lập cơng ty, góp theo thời hạn tiến độ cam kết góp thành viên trí thơng qua Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải có nghĩa vụ góp đủ hạn số vốn cam kết Nếu thành viên hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho cơng ty, thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty Nếu thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên Tại thời điểm góp đủ vốn, thành viên cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2020 không quy định cụ thể thời hạn thành viên cam kết góp, vậy, thời hạn quy định Điều lệ công ty Tại quốc gia khác, thời điểm góp vốn tiến độ góp vốn dựa thỏa thuận thành viên với 1.3 Định giá tài sản góp vốn Theo quy định Khoản 2, Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020, tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải 50% thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Cũng Điều 36, trình hoạt động doanh nghiệp, có nhu cầu tăng vốn điều lệ, thành viên cơng ty hợp danh góp thêm tài sản để tăng vốn việc định giá tải sản chủ sở hữu, hội đồng thành viên công ty hợp danh người góp vốn thỏa thuận định giá Trong trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty hợp danh chấp thuận Trường hợp thành lập công ty hợp danh, tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Trường hợp q trình hoạt động, tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Quy định quốc gia khác Hoa Kỳ hay Pháp thường tôn trọng thỏa thuận bên, nên việc định giá tài sản phân chia phần trăm đóng góp vốn thường bên tự thỏa thuận với Quy định phần loại tài sản mà Hoa Kỳ hay Pháp cho phép thành viên góp vốn, có tài sản khó có sở xác định giá, chí dường khơng thể định giá (như góp vốn cơng việc Pháp hay số loại góp vốn vơ hình Hoa Kỳ) Hơn nữa, cơng ty hợp danh mang tính chất đối nhân, thành viên thường liên kết dựa sở có mối quan hệ chặt chẽ với Do đó, để bên thỏa thuận quy định phù hợp 1.4 Trách nhiệm pháp lý thành viên tài sản công ty hợp danh Các thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm vô hạn liên đới với khoản nợ công ty Điều có nghĩa thành viên hợp danh dùng tài sản để trả nợ công ty trường hợp công ty không đủ tài sản để thực nghĩa vụ tài Thậm chí, thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Quy định Hoa Kỳ trách nhiệm pháp lý tài sản công ty hợp danh thành viên hợp danh thành viên góp vốn tương tự quy định nói Việt Nam Tại Hoa Kỳ, thành viên hợp danh bao gồm thành viên hợp danh vô hạn (general partner/equity partner) thành viên hợp danh hữu hạn (limited partner) Thành viên hợp danh vơ hạn phải chịu trách nhiệm tồn tài sản cá nhân mình, thành viên có quyền trách nhiệm ngang hoạt động quản trị công ty Thành viên hợp danh hữu hạn chịu trách nhiệm tài sản dựa theo thỏa thuận hợp danh (partnership agreement) mà thành viên ký kết 10 Trong hệ thống pháp luật Civil Law hình thức hợp danh chia làm hai cơng ty hợp danh công ty hợp danh hữu hạn Công ty hợp danh có loại thành viên thành viên hợp danh Tồn tài sản cơng ty hợp danh thuộc thành viên công ty thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty Trách nhiệm vô hạn thành viên công ty gia nhập công ty kéo dài sau năm từ việc chấm dứt tư cách thành viên công ty thành viên thơng báo cho chủ nợ Cơng ty hợp danh hữu hạn cần có thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn (giống thành viên hợp danh công ty hợp danh), thành viên khác chịu trách nhiệm hữu hạn (thành viên góp vốn) Mơ hình tương đối giống với mơ hình cơng ty hợp danh Việt Nam Chuyển nhượng vốn huy động vốn công ty hợp danh 2.1 Chuyển nhượng vốn Thành viên cơng ty hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, họ muốn chấm dứt tư cách thành viên hợp danh Chuyển nhượng vốn xảy trường hợp sau: Thứ nhất, chuyển nhượng vốn cho thành viên cịn lại cơng ty Thành viên hợp danh thành viên góp vốn đề tự chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên hợp danh, thành viên góp vốn cịn lại cơng ty Việc chuyển nhượng không làm phát sinh tư cách thành viên cho người nhận chuyển nhượng không làm thay đổi vốn điều lệ công ty Thứ hai, chuyển nhượng vốn cho người thành viên công ty hợp danh Thành viên công ty hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp cho người khơng phải thành viên cơng ty thành viên hợp danh cịn lại đồng ý Sự chuyển nhượng làm phát sinh tư cách thành viên cho người nhận chuyển nhượng Việc chuyển nhượng trường hợp diễn theo quy trình chặt chẽ, đơi việc chuyển nhượng làm phá vỡ tính chất liên kết nhân thân - đặc điểm công ty hợp danh Theo quy định Hoa Kỳ, để chuyển nhượng phần vốn mình, thành viên có mong muốn chuyển nhượng phải lần thông qua thỏa thuận hợp danh (partnership agreement) Trong thỏa thuận này, thành viên có mong muốn rời thỏa thuận với thành viên lại phần vốn rút khỏi cơng ty Nếu quy trình khơng thể tới thống nhất, bên khởi kiện trọng tài tòa án xử lý theo pháp luật bang Theo quy định Pháp, việc thành viên công ty hợp danh rời khỏi cơng ty nhận lại phần vốn tùy thuộc vào lĩnh vực kinh doanh công ty Nếu 11 công ty hợp danh hoạt động lĩnh vực chuyên nghiệp, thành viên có mong muốn rời khỏi công ty theo dạng “nghỉ hưu”, họ nhận lại phần vốn cơng ty với mức “hợp lý” Khơng có quy định rõ ràng việc mức hợp lý Các công ty hợp danh Pháp bị ràng buộc quy định chặt chẽ, thành viên hợp danh khó rời khỏi cơng ty, nhận thống từ tất thành viên hợp danh khác Khi rời khỏi công ty lý nghỉ hưu, việc nhận lại phần vốn góp theo thỏa thuận bên thỏa thuận phải tất thành viên hợp danh rời thành viên hợp danh lại công ty đồng ý 2.2 Huy động vốn Công ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn để cơng khai huy động vốn cơng chúng Khi có nhu cầu tăng vốn điều lệ, công ty huy động cách kết nạp thêm thành viên mới, tăng phần vốn góp thành viên hay ghi tăng giá trị tài sản công ty Việc huy động vốn theo cách không dễ dàng, đặc biệt việc kết nạp thêm thành viên, phá vỡ tính chất liên kết nhân thân thành viên công ty So với công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn, khả huy động vốn công ty hợp danh bị hạn chế đó, loại hình công ty không phổ biến loại hình kinh doanh địi hỏi nguồn vốn lớn kinh doanh đa dạng ngành nghề Tại quốc gia khác, công ty hợp danh không phép phát hành cổ phiếu Điều giải thích cơng ty hợp danh cơng ty đối nhân, thay đổi cấu nhân làm ảnh hưởng đến tính “đối nhân” đó, loại hình cơng ty khơng phép phát hành cổ phiếu V Tổ chức, quản lý công ty hợp danh Cơ cấu tổ chức quản lý công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam 1.1 Hội đồng thành viên Căn theo Điều 182, Luật Doanh nghiệp 2020, cấu tổ chức quản lý hoạt động công ty hợp danh, hội đồng thành viên quan có quyền lực cao cơng ty, bao gồm tất thành viên hợp danh thành viên góp vốn cơng ty Hội đồng thành viên có quyền định tất cơng việc kinh doanh công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên thành viên hợp danh Hội đồng thành viên bầu Chủ tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác có nhiệm vụ sau: – Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày với tư cách thành viên hợp danh; – Triệu tập tổ chức họp hội đồng thành viên; ký định Hội đồng thành viên; 12 – Phân công, phối hợp công việc kinh doanh thành viên hợp danh; – Tổ chức xếp, lưu giữ đầy đủ trung thực sổ kế tốn, hóa đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; – Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; – Các nghĩa vụ khác Điều lệ công ty quy định Việc biểu Hội đồng thành viên công ty hợp danh không dựa tỷ lệ vốn góp thành viên, mà dựa số thành viên hợp danh Thành viên hợp danh có quyền biểu ngang nhau, khơng phụ thuộc vào việc góp vốn nhiều hay góp vốn ít, trừ thành viên thoả thuận khác ghi vào Điều lệ công ty Với tỉ lệ biểu cao, vấn đề tổ chức, hoạt động công ty hợp danh thông qua thể thống ý chí thành viên hợp danh, nhiên, có bất lợi thành viên hợp danh khơng trí với vấn đề quản lý công ty hợp danh Ngoài ra, Hội đồng thành viên nhiên Hội đồng thành viên công ty hợp danh xét chất không giống với Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Nếu thành viên thuộc Hội đồng thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn có quyền tham gia thảo luận, biểu vấn đề công ty; cơng ty hợp danh thành viên hợp danh có quyền thảo luận định vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Như đề cập trên, thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì loại chủ thể khác nên có quyền nghĩa vụ khác quy định cụ thể luật Đối với thành viên hợp danh, quyền nghĩa vụ chủ thể quy định Điều 181, Luật Doanh nghiệp 2020 Đối với thành viên góp vốn, quyền nghĩa vụ chủ thể quy định cụ thể Điều 187, Luật Doanh nghiệp 2020 Có thể thấy, thành viên góp vốn quyền tham gia họp, biểu Hội đồng thành viên theo quy định Luật Điều lệ công ty thực chất, việc quản lý, giám sát nội chế điều hành công ty hợp danh thực chất nằm tay thành viên hợp danh Thành viên góp vốn có quyền tham gia thảo luận biểu số vấn đề có liên quan trực tiếp đến quyền lợi mà khơng trao quyền quản lý, điều hành cơng ty, ví dụ như: quyền biểu việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại, giải thể công ty nội dung khác Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ 13 1.2 Về việc họp Hội đồng thành viên Họp Hội đồng thành viên họp mà chủ sở hữu có quyền bày tỏ ý kiến thơng qua vấn đề quan trọng công ty - Thẩm quyền triệu tập quy định cụ thể Khoản 2, Điều 182, Luật Doanh nghiệp 2020 sau: “Thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận định công việc kinh doanh công ty Thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình tài liệu họp.” Ngồi ra, Điều 183 Luật có quy định: “Chủ tịch Hội đồng thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên.” Như vậy, triệu tập họp Hội đồng thành viên thực trường hợp sau Thứ nhất, Chủ tịch Hội đồng thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên để định vấn đề công ty xét thấy cần thiết Thứ hai, thành viên hợp danh gửi yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên tới Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên người đứng triệu triệu tập họp Trong trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên khơng đồng ý, thành viên hợp danh tự triệu tập họp Hội đồng thành viên Về việc chuẩn bị họp, thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình tài liệu họp Thông báo mời họp Hội đồng thành viên gửi giấy mời, điện thoại, fax, phương tiện điện tử Điều lệ công ty quy định Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, u cầu nội dung họp, chương trình địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu tập họp Các tài liệu thảo luận sử dụng để định vấn đề công ty theo quy định pháp luật phải gửi trước đến tất thành viên; thời hạn gửi trước Điều lệ công ty quy định Cuối cùng, hình thức nội dung biên họp quy định Khoản Điều 182 Luật Doanh nghiệp năm 2020 So sánh với pháp luật số quốc gia khác giới Công ty hợp danh theo quy định pháp luật Việt Nam khơng phân loại nên nhìn chung khía cạnh tổ chức, quản lý có số điểm khác biệt với luật pháp nước giới Điển theo pháp luật Pháp, công ty hợp danh hữu hạn gọi công ty hợp vốn đơn thường Công ty cho phép thương nhân có ý tưởng kinh doanh khơng có vốn tận dụng phần vốn góp thành viên góp vốn - người nắm 14 giữ vốn tự tiến hành hoạt động thương mại quy chế mình, quý tộc, tăng lữ, thẩm phán… Như vậy, giống luật thương mại Việt Nam, thành viên góp vốn mơ hình cơng ty hợp danh Pháp khơng có quyền quản lý, điều hành hoạt động công ty Hay Partnership (Hội bn) Anh, Hoa Kỳ có nhiều điểm giống với công ty hợp danh theo quy định pháp luật Việt Nam, ví dụ như: cơng ty thành lập theo hợp đồng, hoạt động tên thương mại (Trade name) thống nhất, hợp đồng thành lập hội không thiết phải soạn thảo hình thức văn Tuy nhiên, Anh Hoa Kỳ, quyền nghĩa vụ hội viên, khác với quy định pháp luật Việt Nam, hội viên hội chịu trách nhiệm theo phần trái vụ hội chịu trách nhiệm liên đới trái vụ phát sinh từ loại tội phạm (Điều 15 Đạo luật Thống công ty hợp danh Hoa Kỳ Điều 10 Luật Công ty Anh (Company Law) Ngồi ra, pháp luật Hoa Kỳ có quy định cơng ty hợp danh trách nhiệm hữu hạn, thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn có quyền quản lý, điều hành công ty trừ thỏa thuận thành lập thành viên có thỏa thuận khác Riêng New York California, pháp luật hai bang giới hạn lĩnh vực hoạt động loại hình cơng ty nghề luật sư kiểm toán Như vậy, đối chiếu với pháp luật Việt Nam, công ty hợp danh mở rộng thêm loại hình tương tự luật Pháp hay Hoa Kỳ, việc gọi tên công ty hợp danh nói chung thiếu tính xác, vậy, cần phải tách bạch loại công ty riêng định danh cụ thể loại hình cơng ty VI Kết luận Những quy định pháp luật Việt Nam loại hình cơng ty hợp danh sở cần thiết để quản lý hoạt động công ty Do chịu ảnh hưởng từ Bộ luật Dân Pháp, nên dễ nhận thấy điểm tương đồng quy định Việt Nam quy định Pháp Bên cạnh đó, quy định pháp luật Việt Nam nhiều thiếu sót có quy định chưa rõ ràng, đó, dẫn đến việc khó khăn cho cá nhân có mong muốn thành lập doanh nghiệp hợp danh Chính vậy, việc sửa đổi, bổ sung thêm quy định để pháp luật doanh nghiệp chặt chẽ điều cần thiết 15 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân năm 2015; Luật Thương mại năm 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019; Luật Doanh nghiệp năm 2020 (sửa đổi, bổ sung năm 2022); Luật Đầu tư năm 2020 (sửa đổi năm 2022); Nghị định số: 123/2013/NĐ-CP biện pháp thi hành Luật Luật sư (sửa đổi Nghị định số 137/2018/NĐ-CP); Đào Đức Hạnh, Bình luận quy định công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2020, Tạp chí điện tử Luật sư Việt Nam, 22/09/2021 Bộ luật Thương mại Pháp; Francis lefebvre, “Sociétés commerciales” - Mémento Pratique, 1999; Philippe Derouin, Partnerships in France; 10 Uniform Partnership Act, 1997; 11 Inc.com, Partnership | Inc.com, truy cập ngày 06/05/2020 12 Anna Elento-Sneed, Trisha Gibo, Ryan Loeffers, Sam Sneed, Jessica Sneed, ‘Partnerships in USA’, Lexology, 2019, truy cập ngày 10/05/2022 13 Philippe Derouin, ‘Partnerships in France’ , Lexology, 2019, truy cập ngày 10/05/2022 ... pháp luật Việt Nam, quy định công ty hợp danh nói riêng loại hình cơng ty khác nói chung quy định chủ yếu hai văn luật Luật Thương mại năm 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019 (sau gọi Luật Thương. .. lý luận pháp lý thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh, Bộ luật Dân 2015 luật chung cịn Luật Doanh nghiệp luật chun ngành Vì vậy, coi việc thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh Luật. .. sung thêm quy định để pháp luật doanh nghiệp chặt chẽ điều cần thiết 15 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân năm 2015; Luật Thương mại năm 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019; Luật Doanh nghiệp năm 2020