Tiểu luận luật thương mại (2)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT  TIỂU LUẬN MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: Địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam quốc gia khác Tên nhóm: Nhóm Thành viên nhóm: Nguyễn Kim Thắng Trần Đức Hải Nguyễn Đức Minh Nguyễn Trọng Nhân 2014610094 2014610038 2014610066 2014610080 Mai Trung Dũng 2014610031 Giảng viên: ThS Nguyễn Thị Lan Lớp tín chỉ: PLU217.2 Hà Nội, tháng năm 2022 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU .1 Lý chọn đề tài Tình hình nghiên cứu Mục đích phương pháp nghiên cứu .2 Bố cục đề tài PHẦN NỘI DUNG .4 I Khái quát chung công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên I.1 Các khái niệm liên quan I.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên I.3 Cơ cấu tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên II Quy định pháp luật địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên .8 II.1 Quy định pháp luật Việt Nam địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên II.2 Quy định pháp luật số quốc gia khác 14 III Ví dụ thực tiễn trách nhiệm pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tài sản .17 PHẦN KẾT LUẬN .18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 19 LỜI MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Doanh nghiệp - lực lượng nòng cốt kinh tế Việt Nam Đảng, Nhà nước ta xác định vai trị quan trọng q trình đổi mới, phát triển kinh tế thị trường định hướng XHCN Nhà nước không ngừng tạo điều kiện hỗ trợ doanh nghiệp vừa nhỏ nhằm nâng cao chất lượng phát triển doanh nghiệp Một loại hình doanh nghiệp ưa chuộng công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Tuy loại hình doanh nghiệp đời muộn nhất, song với ưu điểm như: rủi ro thấp, dễ dàng kiểm sốt vốn góp, tính chất đơn giản cấu, tổ chức quản lý, đặc biệt không bị giới hạn ngành nghề kinh doanh, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thu hút số lượng lớn nhà đầu tư nước Được ghi nhận lần đầu Luật Doanh nghiệp 1999, chế định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên bổ sung hoàn thiện qua lần thay đổi Luật Doanh nghiệp vào năm 2005, 2014 năm 2020 Cho đến nay, quy định pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có phần đầy đủ hồn thiện so với trước Các nội dung liên quan đến địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên như: quy chế vốn góp, điều kiện thành viên, cấu tổ chức trách nhiệm pháp lý tài sản quy định Luật Doanh nghiệp 2020 văn hướng dẫn thi hành Tuy vậy, thực tiễn áp dụng pháp luật hạn chế bất cập quy định văn quy định chế định mới, chưa phổ cập với người Nhận thấy quan tâm, thu hút từ đông đảo nhà đầu tư hướng tới loại hình doanh nghiệp cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, quy định pháp luật chế định chưa tiếp cận tới người, nhóm chúng em chọn đề tài “Địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” để làm đề tài nghiên cứu cho tập nhóm với hy vọng làm rõ phần quy định pháp luật đề tài Tình hình nghiên cứu ❖ Nghiên cứu nước: Luận văn thạc sĩ “Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Việt Nam hướng hoàn thiện địa vị pháp lý loại doanh nghiệp này” Lê Văn Khải năm 1997 nghiên cứu mặt lý luận thực tiễn quy định pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm Việt Nam đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện, bổ sung quy định pháp luật Luận văn thạc sĩ “Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật cộng hòa Pháp” Đinh Thị An năm 2004 phân tích luận giải điểm giống, khác quy định pháp luật Việt Nam pháp luật Cộng hịa Pháp nhằm xây dựng thành cơng mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hoạt động hiệu Việt Nam Luận văn thạc sĩ “Địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” Nguyễn Thị Ngọc Bình năm 2009 phân tích vấn đề pháp lý, thực trạng pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cung cấp ý kiến khác từ nhà nghiên cứu luật học Luận văn thạc sĩ “Pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt Nam” Nguyễn Thị Thanh Nga năm 2014 tìm hiểu vấn đề lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực tiễn áp dụng quy định pháp luật đó, từ kiến nghị nhằm hồn thiện quy định pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên ❖ Nghiên cứu nước: Nghiên cứu "A Comparative Study of Legal Framework for Single Member Company in European Union and China" Beihui Miao năm 2012 so sánh địa vị pháp lý công ty TNHH thành viên Liên minh Châu Âu Trung Quốc, từ làm sáng tỏ ưu nhược điểm hệ thống pháp luật hành ❖ Lỗ hổng nghiên cứu: Các nghiên cứu trọng vấn đề lý luận, giới thiệu khái quát pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, số khác đề cập thực trạng áp dụng quy định pháp luật Việt Nam số quốc gia khác chưa hoàn thiện, hệ thống, cịn thiếu phân tích, cập nhật Mục đích phương pháp nghiên cứu Bài nghiên cứu với đề tài “Địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam quốc gia khác” giới hạn phạm vi địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam vài quốc gia giới Để cụ thể hóa mục đích, nghiên cứu có mục tiêu sau: -Hệ thống khái quát khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo pháp luật Việt Nam; -Quy định pháp luật Việt Nam vấn đề liên quan đến công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; -Tìm hiểu so sánh với quy định số quốc gia khác công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; -Phân tích vụ việc thực tế trách nhiệm tài sản công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phương pháp nghiên cứu sử dụng bao gồm: -Phương pháp phân tích, tổng hợp: phân tích quy định pháp luật hành điều chỉnh địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, đánh giá tổng hợp kết hợp với hệ thống hóa khái niệm đặc điểm để làm rõ vấn đề công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; -Phương pháp đối chiếu, so sánh: đối chiếu pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc gia khác, từ nhận khác Bố cục đề tài Bài nghiên cứu nhóm chia thành phần chính: Chương 1: Khái quát chung công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 2: Quy định pháp luật địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 3: Ví dụ thực tiễn trách nhiệm pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tài sản PHẦN NỘI DUNG I Khái quát chung công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên I.1 Các khái niệm liên quan a) Khái niệm địa vị pháp lý Hiện nay, theo quy định pháp luật, chưa có khái niệm cụ thể địa vị pháp lý Tuy nhiên, theo quy định văn pháp luật như: Hiến pháp, Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, … với câu hỏi địa vị pháp lý gì, hiểu: “Địa vị pháp lý vị trí chủ thể pháp luật mối quan hệ với chủ thể pháp luật khác dựa sở quy định pháp luật, vai trò địa vị pháp lý quan trọng, thông qua địa vị pháp lý phân biệt chủ thể pháp luật khác nhau, thấy rõ khác biệt chủ thể với chủ thể khác.” b) Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Trước hết, theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2020, công ty trách nhiệm hữu hạn bao gồm hai loại hình Đó là: “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” “Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.” Những người góp vốn cá nhân tổ chức Người góp vốn sở hữu phần tồn vốn điều lệ cơng ty gọi thành viên góp vốn Tiếp đó, khoản Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty I.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên a) Mơ hình quản lý Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên; Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm sốt viên Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu gồm có: Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc Chủ tịch cơng ty kiêm nhiệm thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Quyền, nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch công ty Lưu ý: Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty người đại diện theo pháp luật công ty Quyền, nghĩa vụ Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc, Kiểm soát viên quy định cụ thể từ điều 81 điều 84 Luật Doanh nghiệp 2020 b) Thành viên công ty Công ty cá nhân tổ chức làm chủ sở hữu Nhìn chung, chủ sở hữu công ty phải đáp ứng quy định Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 Đó điều kiện đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Do chủ sở hữu có cá nhân tổ chức, nên người nắm quyền điều hành, quản lý chi phối trực tiếp hoạt động công ty c) Vốn điều lệ công ty Vốn điều lệ đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cơng ty cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty Chủ sở hữu phải có trách nhiệm đóng góp đủ, loại thời hạn cam kết Thời hạn góp vốn tối đa 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trường hợp khơng góp đủ, Chủ sở hữu phải thực thủ tục thay đổi vốn điều lệ công ty TNHH thành viên Vốn điều lệ hoàn toàn thuộc trách nhiệm cá nhân, khơng có tham gia thành viên hay tổ chức khác d) Trách nhiệm tài sản chủ sở hữu Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ phạm vi vốn điều lệ công ty Chủ sở hữu Công ty chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản giống loại hình Doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu công ty chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác Việc chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu công ty phải tuân thủ theo điều kiện định Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác làm thay đổi mơ hình cơng ty Công ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên công ty cổ phần đồng thời thực đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định e) Khả huy động vốn Công ty TNHH thành viên khơng có khả phát hành cổ phần Tuy nhiên, hoạt động huy động vốn công ty đa dạng Cơng ty thơng qua việc phát hành trái phiếu, vốn vay từ tổ chức, cá nhân nước Hoặc Chủ sở hữu cơng ty tự góp thêm vốn vào f) Tư cách pháp lý Công ty TNHH thành viên tổ chức có tư cách pháp nhân Cơng ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Quyền góp vốn mua cổ phần, vốn góp doanh nghiệp khác Chủ sở hữu cơng ty có quyền góp vốn mua cổ phần doanh nghiệp khác Công ty TNHH thành viên có quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp khác Cụ thể loại hình: cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần g) Quyền góp vốn mua cổ phần, phần vốn góp từ doanh nghiệp khác Chủ sở hữu có quyền góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác Cơng ty TNHH thành viên có quyền góp vốn thành lập, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp khác Điều áp dụng loại hình: cơng ty hợp danh, cơng ty cổ phần, công ty TNHH I.3 Cơ cấu tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên a) Trường hợp công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên người đại diện hợp pháp doanh nghiệp Họ có quyền hạn sau: - Đưa định sửa đổi, bổ sung Điều lệ Công ty - Quyền chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác - Đưa định đầu tư, kinh doanh hay quản trị nội doanh nghiệp - Quyền định việc sử dụng lợi nhuận sau hồn thành nghĩa vụ tài - Quyền tái cấu, giải thể hay đề nghị phá sản cơng ty - Thu hồi tồn giá trị tài sản sau hoàn thành thủ tục giải thể công ty - Các quyền hạn khác ghi Luật doanh nghiệp Điều lệ công ty Cơ cấu tổ chức: b) Trường hợp chủ sở hữu tổ chức Đối với công ty TNHH thành viên có chủ sở hữu tổ chức, cấu doanh nghiệp chia theo dạng mơ hình chính: Mơ hình 1: Chủ tịch – Giám đốc/Tổng giám đốc – Kiểm sốt viên Mơ hình 2: Hội đồng thành viên – Giám đốc/Tổng giám đốc/Kiểm soát viên Quy định ghi Khoản Điều 79 Luật doanh nghiệp 2020 Đối với trường hợp điều lệ cơng ty khơng quy định cấu Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch Công ty người đại diện • Tổng giám đốc Giám đốc Giám đốc/Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tự bổ nhiệm thuê với nhiệm kỳ năm Để bổ nhiệm Giám đốc/Tổng giám đốc, cá nhân phải đáp ứng đủ tiêu chuẩn: - Có lực hành vi nhân đầy đủ - Có lực chun mơn kinh nghiệm điều hành doanh nghiệp - Có khả chịu trách nhiệm trước Doanh nghiệp Pháp luật quyền nghĩa vụ • Quyền hạn nghĩa vụ Tổng giám đốc/ Giám đốc: - Tổ chức thực định Hội đồng thành viên - Giải vấn đề liên quan đến hoạt động hàng ngày doanh nghiệp - Triển khai kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư - Ban hành quy chế vận hành nội - Bổ nhiệm, bãi nhiệm phận quản lý, nhân viên doanh nghiệp, trừ đối tượng thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Chủ tịch - Ký hết hợp đồng, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền hội đồng thành viên Chủ tịch - Đưa kiến nghị phương án cấu tổ chức doanh nghiệp II Quy định pháp luật địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên II.1 Quy định pháp luật Việt Nam địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Quy định pháp luật địa vị pháp lý công ty TNHH thành viên: Điều 74 Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định dấu hiệu nhận biết Công ty TNHH thành viên: Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không phát hành cổ phần, trừ trường hợp để chuyển đổi thành công ty cổ phần Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phát hành trái phiếu theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan; việc phát hành trái phiếu riêng lẻ theo quy định Điều 128 Điều 129 Luật • Đặc điểm thứ cơng ty TNHH thành viên chủ sở hữu doanh nghiệp tổ chức cá nhân Chủ sở hữu doanh nghiệp cá nhân có mong muốn thành lập doanh nghiệp cá nhân đại diện cho tổ chức kinh tế cá nhân đại diện cho nhà nước (ví dụ doanh nghiệp quốc phòng, an ninh) Do đặc điểm đa dạng chủ sở hữu doanh nghiệp nên cần phải phân biệt rõ công ty TNHH thành viên với loại hình doanh nghiệp khác So sánh với công ty TNHH thành viên với doanh nghiệp tư nhân thấy khác biệt tiêu biểu nằm chế độ tài sản Cá nhân hay tổ chức thành lập doanh nghiệp phải thực chuyển quyền sở hữu từ cá nhân sang cho công ty tài sản đưa vào hoạt động doanh nghiệp, chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ cơng ty Cịn doanh nghiệp tư nhân, với tài sản đưa vào hoạt động doanh nghiệp, cá nhân thành lập doanh nghiệp không cần phải thực chuyển quyền sở hữu từ cá nhân sang công ty Khi phát sinh khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác, chủ sở hữu chịu trách nhiệm chi trả phạm vi tài sản đưa vào hoạt động doanh nghiệp lẫn tài sản phục vụ cho tiêu dùng cá nhân Sự khác biệt tạo ưu điểm nhược điểm riêng hai loại hình doanh nghiệp • Đặc điểm thứ hai công ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân Theo điều 74 Bộ luật dân 2015, tổ chức coi có tư cách pháp nhân có điều kiện sau: Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: a) Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan; b) Có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật này; c) Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình; d) Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Đối chiếu theo quy định pháp luật trên, công ty TNHH thành viên có đầy đủ điều kiện thành lập đăng ký kinh doanh, có cấu tổ chức theo quy định pháp luật Về điều kiện liên quan đến tài sản, công ty TNHH thành viên có tài sản độc lập với cá nhân, phân tích thành lập doanh nghiệp cá nhân phải thực chuyển quyền sở hữu từ cá nhân sang công ty tài sản đưa vào hoạt động doanh nghiệp Do đó, cơng ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân Việc có tư cách pháp nhân khiến cho loại hình cơng ty TNHH có lợi so với loại hình khác doanh nghiệp tư nhân hay hộ kinh doanh Cơng ty TNHH có tài sản riêng tự nhân danh để tham gia vào quan hệ thương mại mà nhờ đến cá nhân cụ thể Điều làm tăng uy tín doanh nghiệp đối tác khác • Đặc điểm thứ ba công ty TNHH không phát hành cổ phiếu, phát hành trái phiếu theo quy định pháp luật Dưới số quy định pháp luật điều chỉnh việc phát hành cổ phiếu trái phiếu doanh nghiệp: Về việc phát hành cổ phiếu, theo khoản điều Luật chứng khốn 2019 có quy định: “Cổ phiếu loại chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn cổ phần tổ chức phát hành” Bên cạnh đó, khoản điều 121 Luật doanh nghiệp 2020 có quy định “Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty đó” Như phát hành cổ phiếu hình thức huy động vốn doanh nghiệp nhà đầu tư cách trao đổi quyền lợi chia lợi nhuận doanh nghiệp để đổi lấy vốn phục vụ cho hoạt động sinh lời doanh nghiệp Cũng tương tự giống phát hành cổ phiếu, phát hành trái phiếu hình thức huy động vốn doanh nghiệp cách đưa quyền lợi ích hợp pháp cho người sở hữu trái phiếu, thường lãi suất cho vay để đổi lấy khoản tiền chi trả cho hoạt động doanh nghiệp Đối với việc phát hành trái phiếu, pháp luật có quy định khoản điều Luật chứng khoán 2019 sau: “Trái phiếu loại chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần nợ tổ chức phát hành” Bên cạnh đó, văn luật có quy định nhà nước việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp Cụ thể hơn, điều Nghị định số 155/2020 quy định chi tiết thi hành số điều luật luật chứng khốn có giải thích thêm số loại trái phiếu nhà nước Việt Nam công nhận sau: Trái phiếu loại chứng khoán có kỳ hạn từ 01 năm trở lên doanh nghiệp phát hành, xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần nợ tổ chức phát hành Trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu công ty cổ phần phát hành, chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thơng tổ chức phát hành theo điều kiện, điều khoản xác định phương án phát hành trái phiếu Trái phiếu có bảo đảm loại trái phiếu bảo đảm tốn tồn phần lãi, gốc đến hạn tài sản tổ chức phát hành tài sản bên thứ ba theo quy định pháp luật giao dịch bảo đảm; bảo lãnh toán theo quy định pháp luật Trái phiếu kèm chứng quyền loại trái phiếu công ty cổ phần phát hành kèm theo chứng quyền, cho phép người sở hữu chứng quyền quyền mua số cổ phiếu phổ thông tổ chức phát hành theo điều kiện, điều khoản xác định phương án phát hành trái phiếu Cả hai hình thức phát hành cổ phiếu phát hành trái phiếu hình thức huy động vốn doanh nghiệp Việc phát hành trái phiếu đem lại nhiều lợi ích mặt kinh tế so với phát hành cổ phiếu dựa vào lãi suất cho vay, kèm theo lại tiềm ẩn rủi ro lớn nhà đầu tư trường hợp doanh nghiệp thua lỗ chi trả khoản nợ Ngược lại, việc phát hành cổ phiếu đảm bảo quyền sở hữu cổ phần tổ chức phát hành, việc trở thành cổ đơng có quyền lợi ích hợp pháp cổ đơng Chính vậy, việc phát hành cổ phiếu thường thu hút nhà đầu tư so với việc phát hành trái phiếu Nhằm đảm bảo cạnh tranh cơng loại hình doanh nghiệp mà Nhà nước quy định công ty TNHH thành viên khơng có quyền phát hành cổ phiếu, 10 phát hành trái phiếu theo quy định pháp luật Với việc có tư cách pháp nhân, cơng ty TNHH thành viên có ưu quan hệ thương mại, số quan hệ với nhà đầu tư Do đó, việc giới hạn phương thức huy động vốn loại hình doanh nghiệp nhằm đảm bảo cạnh tranh cơng đa dạng loại hình doanh nghiệp Việt Nam Bên cạnh đó, việc phát hành cổ phiếu vơ tình phá vỡ cấu trúc hoạt động quản lý công ty TNHH thành viên, công ty TNHH thành viên thành lập cá nhân hay đại diện tổ chức làm chủ sở hữu Việc phát hành cổ phiếu đồng nghĩa với việc cơng ty có thêm cổ đơng nhà đầu tư từ bên gia nhập vào ban điều hành công ty, làm tiềm ẩn tranh chấp gây khó khăn hoạt động quản lý nhà nước • Quyền nghĩa vụ công ty TNHH thành viên, doanh nghiệp sử dụng vốn góp cá nhân hay tổ chức Nhà nước: Quyền chủ sở hữu công ty: Căn theo điều 76 Luật doanh nghiệp 2020 quy định quyền chủ sở hữu công ty TNHH thành viên: Chủ sở hữu cơng ty tổ chức có quyền sau đây: a) Quyết định nội dung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; b) Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh năm công ty; c) Quyết định cấu tổ chức quản lý công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý, Kiểm soát viên công ty; d) Quyết định dự án đầu tư phát triển; đ) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; e) Thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản hợp đồng khác Điều lệ cơng ty quy định có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; g) Thơng qua báo cáo tài cơng ty; h) Quyết định tăng vốn điều lệ công ty; chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác; định phát hành trái phiếu; i) Quyết định thành lập cơng ty con, góp vốn vào cơng ty khác; k) Tổ chức giám sát đánh giá hoạt động kinh doanh công ty; l) Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác cơng ty; m) Quyết định tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản cơng ty; 11 n) Thu hồi tồn giá trị tài sản công ty sau cơng ty hồn thành giải thể phá sản; o) Quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Chủ sở hữu công ty cá nhân có quyền quy định điểm a, h, l, m, n o khoản Điều này; định đầu tư, kinh doanh quản trị nội công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác Căn theo quy định pháp luật quyền chủ sở hữu công ty TNHH thành viên, chủ sở hữu doanh nghiệp có tồn quyền định hoạt động doanh nghiệp, bao gồm ban hành sửa đổi nội dung Điều lệ công ty; cấu tổ chức ban điều hành công ty; hoạt động đầu tư, kinh doanh quản trị nội công ty, bao gồm việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác cơng ty; tất hoạt động phải nằm khuôn khổ pháp luật cho phép Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên có quyền chuyển nhượng, tặng cho phần vốn điều lệ cho hay nhiều tổ chức cá nhân khác công ty kết nạp thêm thành viên Trong trường hợp này, công ty phải tổ chức quản lý theo loại hình doanh nghiệp tương ứng đăng ký thay đổi nội dung doanh nghiệp thời hạn 10 ngày kể từ thời điểm hoàn thành việc chuyển nhượng, tặng cho kết nạp thêm thành viên Bên cạnh đó, chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty Trong trường hợp hoạt động cơng ty khơng có hiệu hay nguồn vốn công ty không sử dụng cách hợp lí, chủ sở hữu có quyền tổ chức lại cấu công ty, chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác ví dụ cơng ty cổ phần hay giải thể công ty trường hợp sau toán tất khoản nợ Trong trường hợp cơng ty khơng cịn khả chi trả khoản nợ xấu, chủ sở hữu có quyền u cầu Tịa án tun bố cơng ty phá sản Chủ sở hữu có quyền thu hồi tồn giá trị tài sản công ty sau công ty hồn thành giải thể phá sản Nhìn chung, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên nắm giữ nhiều quyền hạn việc định hướng định đoạt số phận pháp lý cơng ty Ngồi ra, pháp luật có quy định điều chỉnh trường hợp chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chủ thể đặc biệt khác theo quy định pháp luật: Trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục 12 bắt buộc ủy quyền cho người khác thực số tất quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty Trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật chủ sở hữu công ty thành viên công ty Công ty phải tổ chức quản lý theo loại hình doanh nghiệp tương ứng đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc việc giải thừa kế Trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân chết mà người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp chủ sở hữu giải theo quy định pháp luật dân Trường hợp chủ sở hữu cơng ty cá nhân tích phần vốn góp chủ sở hữu giải theo quy định pháp luật dân Trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân mà bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty thực thông qua người đại diện Trường hợp chủ sở hữu công ty tổ chức mà bị giải thể phá sản người nhận chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu trở thành chủ sở hữu thành viên công ty Cơng ty phải tổ chức quản lý theo loại hình doanh nghiệp tương ứng đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng Trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân mà bị Tịa án cấm hành nghề, làm cơng việc định chủ sở hữu công ty pháp nhân thương mại bị Tòa án cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định thuộc phạm vi ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp cá nhân khơng hành nghề, làm cơng việc định cơng ty cơng ty tạm ngừng, chấm dứt kinh doanh ngành, nghề có liên quan theo định Tòa án Nghĩa vụ chủ sở hữu công ty TNHH thành viên: Căn theo điều 77 Luật doanh nghiệp 2020 quy định nghĩa vụ chủ sở hữu công ty TNHH thành viên: Góp đủ hạn vốn điều lệ công ty Tuân thủ Điều lệ công ty Phải xác định tách biệt tài sản chủ sở hữu công ty với tài sản công ty Chủ sở hữu công ty cá nhân phải tách biệt chi tiêu cá nhân gia đình với chi tiêu Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc 13 Tuân thủ quy định pháp luật hợp đồng quy định khác pháp luật có liên quan việc mua, bán, vay, cho vay, thuê, cho thuê, hợp đồng, giao dịch khác công ty chủ sở hữu công ty Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác; trường hợp rút phần toàn vốn điều lệ góp khỏi cơng ty hình thức khác chủ sở hữu cơng ty cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty II.2 Quy định pháp luật số quốc gia khác a) Cộng hòa Séc Một cách phổ biến để nhà đầu tư nước ngồi kinh doanh Cộng hịa Séc thành lập cơng ty hình thức cơng ty TNHH Cơng ty pháp nhân độc lập hoạt động dựa tài khoản riêng có trách nhiệm pháp lý riêng biệt Luật pháp Séc cho phép nhà đầu tư nước ngồi thành lập cơng ty TNHH thành viên với pháp nhân nước ngồi cổ đơng Các nhà đầu tư nước thường sử dụng cấu cơng ty TNHH thành viên để có chế độ thuế thuận lợi Khoản Điều Chỉ thị Luật Công ty Hội đồng thứ mười hai (89/667/ EEC) năm 1989 quy định việc cấm công ty TNHH thành viên cổ đông công ty khác Theo Bộ luật Thương mại Séc 2012, công ty TNHH thành viên trở thành cổ đông công ty TNHH khác cách (i) Thành lập công ty Séc (ii) Mua lại 100% cổ phần công ty Séc (iii) Thay đổi cấu cổ phần công ty TNHH nước ngồi mà cơng ty cổ đơng công ty TNHH Séc Séc đưa quan điểm việc cấm chuỗi công ty TNHH thành viên đăng ký công ty TNHH thành viên ký CH Séc cổ đơng cơng ty TNHH nước ngồi, pháp nhân khơng bị điều chỉnh pháp luật Séc Do đó, công ty TNHH thành viên khu vực tài phán nơi thành lập khơng trở thành cổ đông công ty TNHH điều chỉnh pháp luật cuả CH Séc 14 Ngược lại, việc vi phạm quy định cấm cơng ty TNHH thành viên có có hậu pháp lý Một cơng ty thành lập vi phạm điều cấm bị coi khơng hợp lệ Do đó, công ty bị vô hiệu không đủ điều kiện để đăng ký với Cơ quan đăng ký thương mại, đó, cổ đơng cơng ty phải chịu trách nhiệm trực tiếp hành vi cơng ty thực Nếu việc vi phạm bị phát sau công ty đăng ký tịa án có nghĩa vụ tuyên bố công ty không hợp lệ lệnh giải thể cơng ty Để tránh vi phạm điều cấm, Séc yêu cầu chứng việc người sáng lập nước ngồi cơng ty TNHH Séc người nước mua 100% cổ phần công ty cổ đông cơng ty TNHH Trong đó, pháp luật VN chưa có quy định việc cơng ty TNHH thành viên cổ đông công ty khác mà quy định công ty TNHH thành lập cơng ty góp vốn vào cơng ty khác theo điểm i khoản Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2020 b) Brazil Một nhà đầu tư nước cần phải thành lập pháp nhân thương mại Brazil muốn đầu tư Brazil Vì nhiều lí do, nhà đầu tư thường chọn công ty TNHH làm hình thức cho doanh nghiệp Tuy nhiên, trước năm 2019, Brazil quy định công ty TNHH phải có tối thiểu thành viên Do đó, nhà đầu tư nước ngồi thường phải tìm đối tác Brazil để trở thành cổ đông, tạo cấu trúc 99% cổ phần thuộc sở hữu nhà đầu tư nước ngồi 1% cịn lại thuộc sở hữu đối tác Brazil Tuy nhiên, với việc Luật số 13.874 có hiệu lực vào tháng năm 2019, Brazil cho phép việc thành lập công ty TNHH thành viên, việc giúp cho nhà đầu tư nước ngồi thành lập cơng ty cách dễ dàng rủi ro Cơ cấu 99% - 1% thường tạo vấn đề với nhà đầu tư nước Trong vài trường hợp, đối tác Brazil nhà đầu tư nước ngồi th để trở thành cổ đơng cách để tuân thủ luật pháp nước Khi có tranh chấp xảy ra, việc loại bỏ cổ đông thực tế phức tạp, tranh chấp thường xuyên kéo dài Với công ty TNHH thành viên, nhà đầu tư nước ngồi chịu trách nhiệm hữu hạn mà không cần yêu cầu vốn tối thiểu với khả kết nạp thêm cấc cổ đông vào công ty tương lai thơng qua thủ tục quan liêu c) Thổ Nhĩ Kỳ Cũng Séc, Thổ Nhĩ Kỳ thông qua Chỉ thị Luật Công ty Hội đồng thứ mười hai (89/667/ EEC) công ty TNHH thành viên 15 Thuật ngữ Công ty TNHH thành viên đưa vào Bộ luật Thương mại Thổ Nhĩ Kì từ năm 2012 Theo đó, cơng ty TNHH thành lập với nhiều cổ đông Bộ luật đề điều kiện nghĩa vụ định công ty Việc thành lập công ty TNHH thành viên góp phần vào tính lâu dài cơng ty, cơng ty vốn nước ngồi khơng cần phải tìm cổ đơng khác muốn thành lập cơng ty Thổ Nhĩ Kỳ Cơng ty thông qua nghị để niêm yết cổ phần công chúng, nhiên việc cần phải tuân theo số điều kiện định nên nhiều thời gian.Nhưng cơng ty có thành viên hội đồng quản trị người đại diện nên nghị cơng ty thông qua áp dụng nhanh Theo luật sửa đổi, công ty trách nhiệm hữu hạn thành lập với cổ đông (hoặc chuyển đổi thành cơng ty cổ đơng) có thành viên hội đồng quản trị Do sở quy định này, Bộ luật Thương mại phần lớn tuân thủ thị liên quan Liên minh Châu d) Đối chiếu với quy định pháp luật Việt Nam Tại Việt Nam, từ Luật Doanh Nghiệp 1999 cho phép thành lập công ty TNHH thành viên Tuy vậy, công ty TNHH thành viên không phép phát hành cổ phần Nếu trường hợp muốn phát hành cổ phần, cơng ty phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp thành cơng ty cổ phần Chủ sở hữu công ty rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác Trường hợp chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày chuyển nhượng Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Nếu chủ sở hữu chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác cơng ty trở thành cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Công ty chuyển nhượng toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác 16 III Ví dụ thực tiễn trách nhiệm pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tài sản Tháng 5/2011, anh A mở công ty TNHH thành viên nhà riêng anh B đứng tên ( đặt địa làm trụ sở, góp vào công ty ) Trong giấy phép kinh doanh A để tên A Giám đốc (người đại diện Pháp luật), B chủ sở hữu công ty Tuy nhiên, nay, Công ty nợ thuế VAT thuế Thu nhập doanh nghiệp từ năm 2011 đến ,ước tính khoảng 230 triệu đồng, ngày 19/9/2016, Cục thi hành án dân Quận Cầu Giấy, có định việc tạm dừng việc thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh Giải thể định triệu tập A lên Cục thi hành án dân Quận Cầu Giấy để nhận định chưa xuất cảnh, phong tỏa tài khoản – tài sản Theo khoản Điều 76 Luật Doanh Nghiệp 2014 quy định nghĩa vụ chủ sở hữu công ty sau: Phải xác định tách biệt tài sản chủ sở hữu công ty tài sản công ty Chủ sở hữu công ty cá nhân phải tách biệt chi tiêu cá nhân gia đình với chi tiêu cương vị Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc Theo quy định cơng ty trách nhiệm hữu hạn loại hình cơng ty theo chủ doanh nghiệp người góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ công ty phạm vi tài sản vốn góp, cụ thể tài sản cơng ty Vì vậy, B đứng tên chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, trách nhiệm tài sản toàn tài sản góp vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn Ngôi nhà lấy làm trụ sở cam kết góp vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chi cục thi hành án có quyền phong tỏa tài sản nhà mà A lấy tên đặt làm trụ sở Trong số trường hợp khác, nhà B khơng góp vốn vào công ty mà cho A mượn làm trụ sở cơng ty tài sản khơng bị kê biên 17 PHẦN KẾT LUẬN Hệ thống pháp luật nước ta ghi nhận tương đối đầy đủ quyền loại hình doanh nghiệp: Quyền tự kinh doanh; Quyền tự chủ; Quyền bình đẳng trước pháp luật Đồng thời tạo khung doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu thị trường Việt Nam ta Việc quy định Công ty TNHH thành viên Luật Doanh nghiệp 1999 đến Luật Doanh nghiệp 2020 cho thấy tầm quan trọng cần thiết loại hình doanh nghiệp tình hình phát triển kinh tế - xã hội đất nước ta Để tạo điều kiện phù hợp mặt pháp lý cho nhà đầu tư làm ăn lâu dài, nhà làm luật nước ta quy định quyền hạn, nghĩa vụ trách nhiệm cách hợp lí Cơng ty TNHH thành viên nói chung loại hình doanh nghiệp khác nói riêng Từ đó, nhà đầu tư hiểu thêm đặc điểm, cấu tổ chức,… loại hình doanh nghiệp này, qua thực việc kinh doanh cách hợp pháp bảo vệ quyền lợi ích cho cơng ty Giúp cho cá nhân tổ chức đóng góp tích cực vào kinh tế thị trường, góp phần xây dựng mơi trường cạnh trang lành mạnh, tích cực cho Việt Nam ta Trong trình làm bài, nghiên cứu chúng em cịn sai sót, chúng em mong nhận được đóng góp từ để hồn thiện làm cách tốt Chúng em xin cảm ơn cô 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp 2020; Bộ luật Dân 2015; Luật chứng khoán 2019; Nghị định 155/2020; Luật công ty Hội đồng thứ mười hai (89/667/EEC) năm 1989, Avaiable at: https://eur-lex.europa.eu/legalcontent/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:31989L0667&from=EN; Bộ luật thương mại Cộng hòa Séc 2012; Luật số 13.874 Brazil năm 2019; Bộ luật thương mại Thổ Nhĩ Kỳ 2012 B Tài liệu tham khảo khác Trường Đại học Luật Hà Nội (2021), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam tập 1, nhà xuất Tư pháp; Joyce Dias, “Simplifying business in Brazil: new law allowing a singer-shareholder limited liability company (LTDA)” (28/7/2020), Avaiable at: https://www.linkedin.com/pulse/new-law-allowing-single-shareholder-limited-liabilityjoyce-dias?fbclid=IwAR1hzrcIDTKGlwXaY0VYb5dQSAHUwpt6YckIFsx5WZVbqWnqmh0dmb3RQg; Pavel Marc Ondrej Manek, “Singer shareholder companies” (01/02/2008), Avaiable at: https://www.iflr.com/article/b1ltz1b2qjzq5j/single-shareholder-companies; Herdem Attorneys, “Advantages of singer-shareholder companies” (03/02/2014), Avaiable at: https://www.lexology.com/commentary/corporatecommercial/turkey/herdemco/advantages-of-single-shareholder-companies 19 ... Bộ luật thương mại Cộng hòa Séc 2012; Luật số 13.874 Brazil năm 2019; Bộ luật thương mại Thổ Nhĩ Kỳ 2012 B Tài liệu tham khảo khác Trường Đại học Luật Hà Nội (2021), Giáo trình Luật Thương mại. .. cảm ơn cô 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp 2020; Bộ luật Dân 2015; Luật chứng khoán 2019; Nghị định 155/2020; Luật công ty Hội đồng thứ mười hai (89/667/EEC) năm... thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật cộng hòa Pháp” Đinh Thị An năm 2004 phân tích luận giải điểm giống, khác quy định pháp luật Việt Nam pháp luật Cộng hòa Pháp nhằm xây dựng