VÀ MUA LẠI TẠI VIỆT NAM
Ngày 29 tháng 11 năm 2005, tại kỳ họp thứ 8 Quốc hội nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XI đã thơng qua Luật Đầu tư. Luật này có hiệu lực thi hành từ ngày 1 tháng 7 năm 2006, thay thế Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996, Luật Sửa đổi, bổ sung một số điều luật của Luật Đầu tư nước ngoài năm 2000 và Luật Khuyến khích đầu tư trong nước năm 1998.
Thoạt nhìn, hoạt động sáp nhập và mua lại có vẻ giống như một hình thức đầu tư gián tiếp. Nhưng, ngồi hình thức đầu tư trực tiếp theo dạng đầu tư mới hoặc đầu tư từ đầu, thì sáp nhập và mua lại là loại hình cịn lại của đầu tư trực tiếp. Luật Đầu tư 2005 xem hoạt động sáp nhập và mua lại doanh nghiệp là một hình thức đầu tư trực tiếp. Theo đó, “đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư”. Tại chương IV, điều 25 của Luật này quy định “ Nhà đầu tư được quyền sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh. Điều kiện sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh theo quy định của Luật này, pháp luật về cạnh tranh và các quy định khác của pháp luật có liên quan.”
Tại Chương VIII, điều 152 và 153 Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định: “ Hai hoặc một số cơng ty cùng loại (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một cơng ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ vàlợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất”.
“Một hoặc một số công ty cùng loại (sau đây gọi là cơng ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là cơng ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập”.
Về thủ tục, trường hợp công ty hợp nhất hay sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan thì đại diện hợp pháp của công ty bị hợp nhất hay sáp nhập phải thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành hợp nhất hay sáp nhập. Pháp luật cấm các trường hợp mà theo đó cơng ty hợp nhất hay sáp nhập có thị phần trên 50% thị trường liên quan.
Do có thể dẫn đến triệt tiêu cạnh tranh giữa các doanh nghiệp nên hoạt động sáp nhập và mua lại là đối tượng điều chỉnh của những quy định về cạnh tranh và chống độc quyền. Theo Luật Cạnh tranh ngày 03 tháng 12 năm 2004 tại điều 17, chương II “ Kiểm soát hành vi hạn chế cạnh tranh”, mục 3 có định nghĩa như sau:
- “Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập.
- Hợp nhất doanh nghiệp là việc hai hoặc nhiều doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình để hình thành một doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị hợp nhất.
- Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.”
Theo quy định tại điều này, các hoạt động sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp là các hành vi tập trung kinh tế, các doanh nghiệp tập trung kinh tế có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan thì phải thơng báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành tập trung kinh tế. Cấm tập trung kinh tế nếu thị phần kết hợp của doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm trên 50% trên thị trường liên quan.
Trong khi các thương vụ sáp nhập và mua lại ở Việt Nam những năm gần đây gắn liền với hoạt động đầu tư nước ngoài trực tiếp. Theo Quyết định số 36/2003/QĐ-TTg ngày 11 tháng 03 năm 2003 về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam quy định tỷ lệ sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong doanh nghiệp Việt Nam tối đa là 30% vốn điều lệ của doanh nghiệp Việt Nam. Tuy nhiên, theo cam kết một khi Việt Nam đã là thành viên của Tổ Chức Thương mại Thế giới WTO, một năm sau khi gia nhập, hạn chế 30% cổ phần nước ngoài trong việc mua cổ phần của các doanh nghiệp VIệt Nam sẽ được bãi bỏ, ngoại trừ đối với việc góp vốn dưới hình thức mua cổ phần trong các ngân hàng thương mại cổ phần và với những ngành không cam kết trong “Biểu cam kết cụ thể về thương mại dịch vụ”.
Đối với hoạt động đầu tư nước ngồi gián tiếp thơng qua việc mua bán chứng khốn trên thị trường chứng khốn thì ngày 29 tháng 9 năm 2005, theo quyết định 238/2005/QĐ-TTg, tổ chức, cá nhân nước ngồi mua, bán chứng khốn trên thị trường chứng khoán Việt Nam được nắm giữ tối đa 49% tổng số cổ phiếu niêm yết, đăng ký giao dịch của một tổ chức niêm yết, đăng ký giao dịch trên Trung tâm giao dịch chứng khoán.
Đối với lĩnh vực tài chính-ngân hàng, theo nghị định 69/NĐ-CP về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần tại các ngân hàng Việt Nam, mức sở hữu của nhà đầu tư chiến lược nước ngồi và người có liên quan của nhà đầu tư chiến
lược nước ngồi đó khơng vượt qua 15% vốn điều lệ của một ngân hàng Việt Nam (dự kiến trước kia là 20%). Nghị định cũng quy định tổng mức sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngồi (bao gồm cả cổ đơng nước ngồi hiện hữu) và người có liên quan của nhà đầu tư nước ngồi đó khơng vượt q 30% vốn điều lệ của một ngân hàng Việt Nam. Để một ngân hàng trong nước bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngồi thì ngân hàng đó phải có vốn điều lệ tối thiểu 1.000 tỷ đồng, nhà đầu tư chiến lược nước ngồi muốn mua cổ phần phải có tổng tài sản tối thiểu tương đương 20 tỷ đôla Mỹ vào năm trước của năm đăng ký mua cổ phần. Nhà đầu tư chiến lược nước ngoài và người có liên quan chỉ được phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu của mình cho tổ chức, cá nhân khác (kể cả trong và ngoài nước) tối thiểu sau năm năm kể từ khi trở thành nhà đầu tư chiến lược nước ngoài trong ngân hàng Việt Nam.
Hoạt động sáp nhập và mua lại công ty được đánh giá sẽ rất sôi động trong những năm sắp tới và góp phần đáng kể vào sự tăng trưởng của kinh tế Việt Nam, và làn sóng này có khuynh hướng đồng nhất với sự bùng nổ của thị trường chứng khoán. Để thúc đẩy hoạt động sáp nhập và mua lại doanh nghiệp diễn ra một cách hợp lý cần phải có một khung pháp lý thật sự mạnh. Mặc dù được thừa nhận là còn nhiều lỗ hổng trong khung pháp lý liên quan đến hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp, nhưng các quy định hiện tại cũng đang cố gắng ngăn những tập đoàn lớn của nước ngồi thâu tóm các cơng ty nhỏ trong nước. Trên lý thuyết, Luật Cạnh Tranh có hiệu lực từ ngày 1 tháng 7 năm 2005 giới hạn các hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp tạo thành những cơng ty độc quyền, có ảnh hưởng lớn và chi phối đến thị trường; tuy nhiên, trên thực tế đã có nhiều vi phạm và điều luật này có vẻ khó khả thi khi mà chưa có một cơ quan có chức năng nào đứng ra ghi nhận cơ sở dữ liệu về các hoạt động tập trung kinh tế. Để có thể kiểm sốt hoạt động tập trung kinh tế, vai trò quan trọng thuộc về cơ quan quản lý cạnh tranh và cần có sự phối hợp của các cơ quan chức năng như Uỷ ban Chứng khoán, Tổng cục Thống kê, Bộ Kế hoạch và Đầu tư.
Đã có những nỗ lực đáng kể từ phía các doanh nghiệp Việt Nam, ở cả hai khu vực kinh tế tư nhân và kinh tế nhà nước, trong việc tồn tại và nâng cao năng lực cạnh tranh. Khung pháp lý có thể phần nào đó bảo vệ các doanh nghiệp trong nước chống lại tình trạng độc quyền, cạnh tranh khơng cơng bằng trong một vài hoạt động nhưng không thể giúp các doanh nghiệp yếu kém tồn tại trong dài hạn. Nhà nước cần tiếp tục quản lý nghiêm q trình cổ phần hóa, cải cách hoạt động các doanh nghiệp nhà nước; hỗ trợ khu vực kinh tế tư nhân phát triển; tạo điều kiện đào tạo một thế hệ các nhà quản lý mới đáp ứng sự thay đổi của môi trường kinh doanh mới.
Việc cản trở hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp là phủ nhận con đường phát triển tất yếu của các doanh nghiệp nội địa. Nhà nước phải nhìn xa hơn là cố gắng bảo vệ các doanh nghiệp trong nước bằng khung pháp lý. Thay vào đó, các quy định được đặt ra để hướng các doanh nghiệp trong nước nâng cao hoạt động của mình cho có hiệu quả; cải tiến bộ máy quản lý; hệ thống sổ sách kế toán phải thống nhất và minh bạch. Bên cạnh đó, là sự khai thơng thị trường vốn nội địa tạo dòng vốn làm đòn bẩy cho doanh nghiệp phát triển hoạt động sản xuất.