II. NHỮNG HẠN CHẾ, VƯỚNG MẮC TRONG THỰC HIỆN LUẬ T PHÁ SẢN NĂM
5. Những vướng mắc, khú khăn trong hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản
thanh lý tài sản
Luật Phỏ sản năm 2004 đó quy định thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản thay cho Tổ quản lý tà i sản và Tổ thanh lý tài sản như trước đ õy. Tuy nhiờn, thực tế cho thấy, do một số quy định của phỏp luật chưa đầy đủ và cụ thể, cơ chế phối hợp g iữa cỏc cơ quan chức năng ch ưa đồng bộ đều là nguyờn nhõn dẫn đến hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản trờn thực tế cũn kộm h iệu quả . Cụ thể là:
6Phạm Xuõn Thọ (2006) - Chỏnh toà kinh tế To à ỏn nh õn d õn thành phố Hồ Chớ Minh, “Giải quyết phỏ sản t ại thành phố Hồ Chớ Minh. Thự c tr ạng, vướng mắc và kiến nghị”, Hội th ảo về Lu ật phỏ sản nă m 2004 những thành phố Hồ Chớ Minh. Thự c tr ạng, vướng mắc và kiến nghị”, Hội th ảo về Lu ật phỏ sản nă m 2004 những vướng mắc và gi ải phỏp khắc phụ c, thành phố Hồ Chớ Minh
5.1. Về việc thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản .
Hiện nay cú sự mõu thuẫn giữa cỏc văn bản h ướng dẫn về việc thành lập Tổ quản lý , thanh lý tài sản. Điều 9 Luật Phỏ sản quy định, đồng thời với việc ra quyết định mở thủ tục phỏ sản, Thẩm phỏn ra quyết định thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản để làm nhiệm vụ quản lý , th anh lý tài sản củ a doanh ngh iệp.
Theo hướng dẫn tạ i mục 5.1 Chương I của Nghị quyết 03/ 2005/NQ- HĐTP ngày 28/4/ 2005 của To à ỏn nhõn dõn tối cao thỡ s au khi thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản và t rong quỏ trỡnh ngh iờn cứu hồ s ơ việc phỏ sản, Th ẩm phỏn phải cú cụng văn gửi cơ quan, tổ chức qui định tại kho ản 2 Đ iều 9 của Lu ật Phỏ sản yờu cầu họ cử người th am g ia Tổ quản lý , thanh lý tài sản.
Theo hướng dẫn tạ i Điều 16 của Ngh ị định 67/ 2006/NĐ-CP ngày 11/7/ 2006 thỡ đồng thời với v iệc ra quyết định mở thủ tục phỏ sản, Thẩm phỏn gửi văn bản đề nghị cử ng ười tham g ia Tổ quản lý, thanh lý tài sản tới cơ quan, tổ chức, cỏ nhõn cú liờn quan. Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được văn bản của Thẩ m phỏn , cỏc cơ qu an, tổ chức, cỏ nhõn cú liờn quan cú trỏch nh iệm cử ng ười tham gia Tổ quản lý, thanh lý tài sản.
Trờn thực t ế, v iệc phối hợp giữa Toà ỏn và cỏc cơ quan , tổ ch ức, cỏ nhõn liờn quan thường bị chậm t rễ do khụng cử ng ười tha m gia Tổ quản lý, thanh lý tài s ản. Tỡnh t rạng này đó dẫn đến việc khụng kịp thờ i thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản nờn đó tạo “kẽ hở” cho doanh ngh iệp tẩu t ỏn tài sản. Việc chậm thành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản cũn dẫn đến tỡnh trạng sau kh i cỏc chủ n ợ biết được thụng t in doanh ngh iệp đó bị Toà ỏn ra quyết định mở thủ tục phỏ sản nờn đó đến doanh nghiệp thực hiện v iệc siết nợ, thu tài sản của doanh nghiệp trỏi phỏp luật mà chủ doanh ngh iệp b ị phỏ sản khụng thể ngăn chặn được.
5.2. Chất lượng hoạt động Tổ quản lý, thanh lý tài sản chưa đỏp ứng yờu cầu
- Tổ qu ản lý, thanh lý tài sản đ ược thành lập với thành phần b ao gồ m: 01 Chấp hành viờn làm tổ trưởng , 01 cỏn bộ Tũa ỏn, 01 đại diện chủ nợ, 01 đại diện hợp phỏp của doanh nghiệp , H TX b ị mở thủ tục phỏ sản , trường hợp cần thiết phải cú 01 đại diện của cụng đoàn , người lao động và cỏc cơ quan chuyờn mụn.
Như vậy, thành v iờn Tổ quản lý thanh lý tài sản hầu hết là kiờm nhiệm nờn hiệu quả hoạt động bị hạn chế rất nhiều; hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản phụ thuộc chủ yếu vào Chấp h ành viờn.
- Trước đõy , theo Luật Phỏ sản doanh ngh iệp 1993, Tổ trưởng Tổ quản lý tài sản là cỏn bộ Toà ỏn, là th ư ký g iỳp việc cho Thẩ m phỏn phụ trỏch v iệc thực hiện phỏ sản thỡ toàn bộ cụng việc như mời con nợ, chủ nợ lờn đố i ch iếu cụng nợ, lập danh sỏch chủ nợ, người mắc nợ do Thẩm phỏn thực h iện. Thư ký Toà ỏn được ch ỉ định làm Tổ trưởng Tổ quản lý tài sản được Thẩm phỏn hướng dẫn trực tiếp, đụn đốc nhắc nhở nờn cụng việc thực hiện nhanh và khỏ hiệu qủa. Nay Lu ật Phỏ sản nă m 2004 quy đ ịnh những nhiệm vụ này do Chấp hành viờn là Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản thực hiện. Tuy nhiờn , trờn thực tế, v iệc thực hiện cỏc nhiệm vụ n ày khụng dễ dàng v ỡ Chấp hành viờn Cơ quan Thi hành ỏn dõn sự chỉ với kiến thức chuyờn sõu về ph ỏp luật nh ưng lại phải đảm nhiệm cả những cụng v iệc nằm ngoài khả năng chuyờn mụn của mỡnh dẫn đến sự lỳng tỳng trong hoạt động .
- Điều 32 Ngh ị đ ịnh 67 quy định Tổ quản lý , thanh lý tài sản chịu trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại trong cỏc trường hợp “lập bảng kờ tài sản khụng đỳng tỡnh hỡnh thực tế; lập danh sỏch chủ nợ, người mắc nợ sai sự thật; khụng phỏt hiện và khụng đề nghị thẩm phỏn ra quyết định thu hồi lại tài sản đó bỏn hoặc chuyển giao bất hợp phỏp quy định tại khoản 1 điều 43 của Luật Phỏ sản”.
Việc ràng buộ c trỏch nhiệ m là cần thiết nhưng những quy đ ịnh nh ư trờn ho àn toàn khụng cú tớnh khả thi, do đú, cũng ảnh hưởng xấu đến h iệu quả hoạt động của Tổ quản lý và thanh lý tài sản.
5.3. Về sự phối hợp giữa Tổ quản lý, thanh lý tài sản với Thẩm phỏn, Chấp hành viờn
Khi t iến hành thủ tục ph ỏ sản, vai trũ của Tổ quản lý , thanh lý tài sản rất quan trọng, cụng việc của Tổ quản lý , thanh lý tài sản cú t rụi ch ảy thỡ Th ẩm phỏn mới t iến hành tổ chức Hội nghị chủ n ợ để xem xột ra quyết đ ịnh phụ c hồi hoạt động kinh doanh hoặc quyết định thanh lý tài sản của doanh nghiệp, HTX một cỏch kịp thờ i, chớnh xỏc, đỳng qui đ ịnh phỏp luật. Th ực tiễn tại cỏc địa
phương cho thấy, do chưa cú sự phối hợp giữa Thẩm phỏn và Chấp hành viờn nờn việc thực hiện cỏc nhiệm vụ, quyền hạn của Chấp hành viờn ch ưa thật tốt, chưa thống nhất, cũn nh iều vướng mắc.
Thứ nhất, theo quy định tại Điều 10 và Điều 11 Luật Ph ỏ sản, thỡ Tổ quản lý, thanh lý tài s ản và Tổ trưởng ch ịu trỏch nhiệm thi hành cỏc quyết định của Thẩm phỏn và chịu trỏch nh iệm trước phỏp luật về việc thực h iện nhiệm vụ, quyền hạn của mỡnh . Điều 21 Ngh ị đ ịnh số 67/ 2006/NĐ -CP ngày 11/7/ 2006 của Chớnh phủ quy đ ịnh : “Tổ trưởng tổ quản lý thanh lý tài sản vẫn sinh hoạt chuyờn mụn tại cơ quan Thi hành ỏn và chịu trỏch nhiệm chuyờn mụn trước thủ trưởng c ơ quan thi hành ỏn, chịu trỏch nhiệm về toàn bộ hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản trước thẩm phỏn”. Tuy nh iờn , t rờn thực tế, g iữa Thẩm phỏn và Tổ t rưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản khụng cú sự ràng buộc nào về mặt quản lý , nờn v iệc ch ỉ đạo của Thẩm ph ỏn đối với ch ấp hành v iờn , Tổ t rưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản là rất khú khăn và trong nhiều trường hợp là khụng hiện thực. Túm lại, quy định nh ư Luật Phỏ sản thỡ những người ch ịu t rỏch nh iệm giải quyết cụng việc phỏ sản, kể cả Thẩm phỏn và Tổ quản lý , thanh lý tài sản khú mà toàn tõm, toàn ý cho cụng việc phỏ sản được. Điều đỏng quan tõm là cú trường hợp Thẩm phỏn yờu cầu Tổ trưởng tổ quản lý, th anh lý tà i sản thực hiện một cụng việc cụ thể nào đú, nhưng Tổ trưởng Tổ quản lý , thanh lý tà i sản khụng thực hiện được vỡ Trưởng phũng thi hành ỏn là thủ trưởng t rực tiếp khụng đồng ý cho đi thự c hiện cụng việc v ỡ lý do cũn quỏ nh iều cụng việc khỏc cần thiết và cấp bỏch hơn .
Thứ hai, theo quy đ ịnh tại khoản 6, Điều 20 Nghị đ ịnh 67/2006/NĐ-CP thỡ Tổ t rưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú quyền sử dụng con dấu của Tũa ỏn trong quỏ trỡnh quản lý , điều hành hoạt động của Tổ. Trờn thực tế , quy định n ày khụng khả thi vỡ t rong hoạt động củ a mỡnh, Chấp hành viờn chỉ cú thể sử dụng con dấu của Cơ quan Thi hành ỏn v ỡ trong cỏc thành viờn củ a Tổ , Chấp hành viờn là người của cơ quan thi hành ỏn được bổ nhiệm theo quy định phỏp luật và chữ ký của Chấp hành viờn chỉ được bảo chứng tại Cơ quan Th i hành ỏn. M ặt khỏc, Đ iều 20 cũng quy định Tổ trưởng Tổ quản lý, th anh lý tài sản được đúng
dấu Toà ỏn và dấu cơ quan th i hành ỏn nhưng lại khụng nờu rừ loại văn bản nào sẽ đúng dấu Toà ỏn và văn bản nào đ ược đúng dấu củ a cơ quan th i hành ỏn?
Bờn cạnh cỏc vướng mắc về v iệc vận dụng quy định phỏp luật vào hoạt động của Tổ quản lý , thanh lý tài sản, thỡ v ấn đề qu ản lý hồ s ơ vụ v iệc ph ỏ sản cũng đang cú vấn đề đặt ra. Th ực tế cho thấy, kết qủa hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú ý nghĩa rất lớn trong việc giải quyết yờu cầu tuyờn bố phỏ sản tại Tũa ỏn. Tuy nhiờn, trong t rường hợp cú quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản thỡ kết quả hoạt động của Tổ lại đ ược dựng để phục vụ cho g iai đo ạn thi hành ỏn dõn sự. Do đú, việc phõn định trỏch nh iệm quản lý hồ sơ trong từng giai đoạn sẽ được thực hiện nh ư thế nào? Trờn thực tế , mối quan hệ g iữa Chấp hành viờn là Tổ trưởng và Thẩm phỏn trong giải quyết hồ sơ phỏ sản doanh nghiệp vẫn chưa cú sự phối hợp tốt. Hồ sơ mở thủ tục, cỏc thụng tin thống kờ về chủ nợ, người mắc nợ, kờ kh ai t ài sản của doanh nghiệp đều được cung cấp cho Tũa ỏn, trong kh i đú, Chấp hành viờn phải chịu t rỏch nhiệm về v iệc điều hành hoạt động của Tổ quản lý , thanh lý tài sản, thực hiện lập danh sỏch chủ n ợ, người mắc nợ, đối chiếu cụng nợ , kiểm t ra tà i sản của doanh nghiệp … nh ưng nguồn thụng t in, tài liệu hoàn toàn bị phụ thuộc vào Tũa ỏn.
Thứ ba, đại diện của Tũa ỏn tham g ia Tổ quản lý , thanh lý tài sản thường là 1 thư ký. Hoạt động của nhõn sự này khụng những phụ thuộc hoàn toàn v ào hoạt động của Chấp hành viờn và cũn phụ thuộc vào nhiệm vụ Thư ký tại Tũa ỏn, do vậy, khụng cú sự độc lập. Tổ quản lý, thanh lý tài sản hoạt động dưới sự phụ trỏch của chấp hành viờn cơ quan thi hành ỏn làm tổ t rưởng suốt trong quỏ trỡnh kể từ kh i Thẩm phỏn ra quyết đ ịnh mở thủ tục tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp đ ến kh i kết thỳc việc thanh lý tài sản của doanh nghiệp b ị phỏ sản. Lu ật Phỏ sản cũn quy định Chấp hành viờn cú trỏch nhiệm bỏo cỏo và phải chịu trỏch nhiệm trước Thẩm phỏn về hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản. Nhưng theo cỏc quy đ ịnh hiện hành thỡ Chấp h ành viờn là người đ ược g iao tổ chức thi hành những bản ỏn, quyết đ ịnh đó cú hiệu lực của Tũa ỏn, hoạt động th i hành ỏn độc lập hoàn toàn với hoạt động xột xử. Vỡ vậy, việc khụng kịp thờ i ban hành văn bản hướng dẫn quy chế phối hợp hoạt động giữa Cơ quan thi hành ỏn dõn sự
và Tũa ỏn, quy chế hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản sẽ kộo dài t ỡnh trạng phối hợp chưa tốt nh ư h iện nay.
5.4. Về chế độ làm vi ệc, lưu gi ữ tài liệu hoạt động của Tổ quản lý, thanh lý tài sản
Do phỏp luật chưa cú quy định rừ ràng về chế độ làm v iệc của Tổ quản lý, thanh lý tài sản nờn t rong thực tiễn hoạt động, mỗ i Tổ trưởng làm việc theo chế độ khỏc nhau. Cú Tổ trưởng tự mỡnh là m, cú kết qủa sơ bộ rồi mới họp thụng bỏo cho cỏc thành viờn khỏc t rong Tổ. Cú Chấp hành viờn gọi thư ký Toà ỏn sang làm v iệc bờn t rụ sở của cơ quan thi hành ỏn để cựng lập biờn bản. Hỡnh thức và nộ i dung cỏc đố i ch iếu , xỏc minh cụng nợ cũng chưa cú hướng dẫn, cần cú mẫu chung thống nh ất.
Theo Đ iều 51 Luật Phỏ sản thỡ t rong thời hạn 60 ngày , kể từ ngày cuối cựng đăng bỏo về quyết định của Toà ỏn về mở thủ tục phỏ sản, cỏc chủ nợ phải gửi g iấy đũi nợ cho Toà ỏn. Vậy đặt ra cõu hỏi là khi Toà ỏn nhận giấy đũi n ợ của cỏc chủ nợ thỡ Toà ỏn phải g ửi g iấy đũ i n ợ đú cho Tổ quản lý, thanh lý tài sản hay là phải gửi qu a cơ quan th i hành ỏn? Và gửi bản ch ớnh hay b ản sao? Những vấn đề này chưa đ ược quy định rừ nờn thực tế cú trường hợp kh i đối chiếu cụng nợ thỡ Tổ quản lý, thanh lý tài sản lại yờu cầu cỏc chủ nợ nộp lại giấy đũi nợ kốm theo chứng từ chứng minh v iệc đũ i nợ.
Ngoài ra, v iệc lưu g iữ cỏc tài liệu , sổ sỏch liờn quan đến hoạt động của Tổ quản lý , thanh lý tài sản cũng đang cú vấn đề ch ưa hợp lý. Theo quy định tại khoản 4 Điều 2 Nghị định 67 th ỡ sổ sỏch liờn quan đến ho ạt động của Tổ qu ản lý, thanh lý tài sản được lưu g iữ tại c ơ quan th i hành ỏn và To à ỏn do Tổ t rưởng Tổ quản lý , thanh lý tài sản quản lý. Trường h ợp doanh nghiệp b ị tuyờn bố phỏ sản và Tổ quản lý, thanh lý tài sản giải thể thỡ hồ sơ liờn quan đến hoạt động của Tổ quản lý , thanh lý tài sản được lưu giữ tại Toà ỏn nhõn dõn thụ lý đ ơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản. Quy định như vậy là khụng rừ ràng, dẫn đến việc khú xỏc định loại nào do Toà ỏn quản lý, loại nào do cơ quan thi hành ỏn quản lý?
Theo quy định của phỏp luật thỡ Tổ trưởng và cỏc thành viờn của Tổ quản lý, thanh lý tài sản đ ược hưởng thự lao theo quy định của Bộ Tài ch ớnh , nhưng đến nay vẫn chưa cú văn bản h ướng dẫn cụ thể, do vậy, tại cỏc đ ịa phương, v iệc trả thự lao cho thành viờn của Tổ quản lý, thanh lý tài sản được thực h iện là cũng khụng thống nhất. Một s ố doanh nghiệp bị mở thủ tục phỏ sản cũn quỹ tiền mặt thỡ Thẩm phỏn t ớnh thự lao là 10.000 đồng/ngày/một người hoặc t ớnh t rung bỡnh thời g ian làm việc khoảng 15 ngày/thỏng (300.000 đồng/thỏng/người). Trường hợp khụng cũn tiền thỡ khụng chi thự lao cho cỏc thành viờn của Tổ quản lý , thanh lý tài sản. Theo chỳng tụi, để thống nhất thực h iện cần cú hướng dẫn cụ thể về vấn đề này .
6. Khú khăn trong việc lập danh sỏch chủ nợ; xử lý nợ của doanh nghiệp l õm vào tỡ nh trạng phỏ s ản