1.1.1 .Khái niệm
1.4. Những rủi ro phát sinh trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng
1.4.2. Rủi ro xảy ra khi hợp đồng đã được ký kết
Thứ nhất, Hợp đồng không có hiệu lực pháp luật do xác không định chính xác tư cách chủ thể , không có đầy đủ thông tin Tên, Trụ sở, Giấy phép thành lập và người đại diện đối với chủ thể là doanh nghiệp, thông tin không chính xác theo Quyết định thành lập hoặc Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc Giấy phép đầu tư của doanh nghiệp. Thông tin liên quan đến tên, số chứng minh thư và địa chỉ thường trú đối với chủ thể là cá nhân không chính xác theo chứng minh thư nhân dân hoặc hộ chiếu hoặc hộ khẩu.
Đối với phần căn cứ ký kết hợp đồng, các bên thường đưa ra các căn cứ có thể là văn bản pháp luật điều chỉnh, văn bản uỷ quyền, nhu cầu và khả năng của các bên. Tuy nhiên trong một số trường hợp, khi lựa chọn một văn bản pháp luật cụ thể để làm căn cứ ký kết hợp đồng thì được xem như đó là sự lựa chọn luật điều chỉnh để giải quyết khi phát sinh tranh chấp nhưng văn bản đó không điều chỉnh quan hệ trong hợp đồng và không còn hiệu lực.
Liên quan đến hiệu lực hợp đồng, hợp đồng phải có hiệu lực mới phát sinh trách nhiệm pháp lý, ràng buộc các bên phải thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng. Theo nguyên tắc, hợp đồng bằng văn bản mặc nhiên có hiệu lực kể từ thời điểm bên sau cùng ký vào hợp đồng, nếu các bên không có thỏa thuận hiệu lực vào thời điểm khác; ngoại trừ một số loại hợp đồng chỉ có hiệu lực khi được công chứng, chứng thực theo quy định của pháp luật như hợp đồng mua bán nhà, hợp đồng chuyển nhượng dự án bất động sản, hợp đồng chuyển giao công nghệ…
Với hiệu lực thi hành của HĐTM thì vấn đề người đại diện ký kết cần được đặc biệt lưu ý bởi người đại diện ký kết phải có đủ thẩm quyền ký hoặc phải được ủy quyền hợp pháp thì hợp đồng mới có hiệu lực thi hành. Thông thường đối với doanh nghiệp thì người đại diện được xác định rõ trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc giấy phép đầu tư. Cùng với chữ ký của người đại diện còn phải có đóng dấu của tổ chức, doanh nghiệp. Thẩm quyền của người đại diện còn cần được xem xét kỹ lưỡng bởi ảnh hưởng trực tiếp đến hiệu lực thi hành của hợp đồng.
Đối với một số điều khoản quan trọng của HĐTM, tương tự các điều khoản chủ yếu trong nội dung hợp đồng nói chung được nêu tại điều 398 BLDS 2015 bao gồm điều khoản về đối tượng của hợp đồng; số lượng, chất lượng; giá, phương thức thanh toán; thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng; quyền, nghĩa vụ của các bên; trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; phương thức giải quyết tranh chấp. Khi soạn thảo, các bên không soạn thảo chi tiết, chặt chẽ nên sẽ phát sinh nhiều tranh chấp.
Thứ hai, rủi ro về điều khoản đối tượng hợp đồng, nếu HĐTM là hợp đồng mua bán hàng hóa thì điều khoản tên hàng là nội dung không thể thiếu. Tên hàng không được xác định một cách rõ ràng thì sẽ khó khăn cho việc thực hiện hợp đồng .Khi xác định tên hàng phải là tên riêng, đặc biệt với các hàng hoá là sản phẩm máy móc thiết bị, tuỳ từng loại hàng hoá mà các bên có thể lựa chọn một hoặc nhiều cách xác định tên hàng sao cho phù hợp, có thể xác định tên và xuất xứ hoặc tên và nhà sản xuất hoặc tên thương mại, tên khoa học... tuy nhiên cần lưu ý đối tượng hợp đồng là hàng hóa không trong danh mục bị cấm kinh doanh, hoặc nếu là trong danh mục hàng hóa bị hạn chế kinh doanh thì hàng hóa đó và các bên tham gia mua bán hàng hoá phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật (Điều 25, Điều 26, Điều 32, Điều 33 LTM 2005). Nếu HĐTM là hợp đồng dịch vụ thì điều khoản công việc mà bên làm dịch vụ phải thực hiện cần xác định một cách rõ ràng, đồng thời xác định rõ cách thức thực hiện, trình độ chuyên môn, kinh nghiệm của người trực tiếp thực hiện công việc, kết quả sau khi thực hiện dịch vụ.
Thứ ba, rủi ro về điều khoản số lượng hàng hóa, khối lượng dịch vụ : nếu không làm rõ đơn vị tính, tổng số lượng, khối lượng hoặc phương pháp xác định số
lượng, khối lượng, nhất là đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế vì cách xác định số lượng và đơn vị đo lường bởi hệ thống đo lường của các nước là có sự khác biệt. Đối với những hàng hoá có số lượng lớn hoặc do đặc trưng của hàng hoá có thể tự thay đổi tăng, giảm số lượng theo thời tiết thì cũng cần quy định một độ dung sai trong tổng số lượng cho phù hợp. Đối với dịch vụ cũng cần quy định về khối lượng làm cơ sở nghiệm thu thanh quyết toán.
Thứ tư, rủi ro về điều khoản chất lượng, hàng hóa, chất lượng dịch vụ :
Chất lượng hàng hoá kết hợp cùng với tên hàng, khối lượng công việc kết hợp với chất lượng dịch vụ sẽ giúp các bên xác định được hàng hoá, dịch vụ một cách rõ ràng, chi tiết. Nói chung chất lượng sản phẩm, hàng hoá được thể hiện thông qua các chỉ tiêu kỹ thuật và những đặc trưng của chúng. Muốn xác định được chất lượng hàng hoá thì tuỳ theo từng loại hàng hoá cụ thể để xác định, dựa vào các chỉ tiêu về cơ lý, các chỉ tiêu về hoá học hoặc các đặc tính khác của hàng hoá đó. Nếu các bên thoả thuận chất lượng hàng hoá theo một tiêu chuẩn chung của một quốc gia hay quốc tế thì có thể chỉ dẫn tới tiêu chuẩn đó mà không cần phải diễn giải cụ thể.
Thứ năm, rủi ro về điều khoản đơn giá: đơn giá là một trong những điều khoản quan trọng, quyết định gía trị hợp đồng. Khi các bên không thoả thuận cụ thể, đầy đủ về đơn giá chi tiết, tổng giá trị và đồng tiền thanh toán thì khi thực hiện hợp đồng có sự sai khác về khối lượng sẽ không xác đihj được giá trị quyết toán và thanh toán của hợp đồng. Đơn giá có thể xác định giá cố định, thường áp dụng với hợp đồng dịch vụ hoặc mua bán loại hàng hoá có tính ổn định cao về giá và thời hạn giao hàng ngắn hay đưa ra cách xác định giá sẽ được điều chỉnh theo giá thị trường hoặc theo sự thay đổi của các yếu tố tác động đến giá sản phẩm, dịch vụ trong trường hợp hợp đồng dịch vụ hoặc mua bán loại hàng dễ biến động và được thực hiện trong thời gian dài.
Thứ sáu, rủi ro về điều khoản thanh toán : cần quy định rõ phương thức thanh toán, có thể lựa chọn Phương thức thanh toán trực tiếp bằng tiền mặt, séc hoặc hối phiếu, theo đó các bên có thể trực tiếp giao nhận hoặc thông qua dịch vụ chuyển tiền, phương thức này thường được sử dụng khi các bên đã có quan hệ buôn
bán lâu dài và tin tưởng lẫn nhau, với những hợp đồng có giá trị không lớn. Cũng có thể lựa chọn
Phương thức nhờ thu hoặc phương thức tín dụng chứng từ (L/C) là hai phương thức được áp dụng phổ biến đối với việc mua bán hàng hoá quốc tế, thực hiện hai phương thức này rất thuận tiện cho cả bên mua và bên bán trong việc thanh toán, đặc biệt là đảm bảo được cho bên mua lấy được tiền khi đã giao hàng.
Thứ bảy, rủi ro về điều khoản phạt vi phạm : điều khoản này là một loại chế tài do các bên tự lựa chọn, nhằm trừng phạt, răn đe, phòng ngừa vi phạm hợp đồng, nâng cao ý thức tôn trọng hợp đồng của các bên. Các bên dựa trên mối quan hệ, độ tin tưởng lẫn nhau mà quy định hoặc không quy định về vấn đề phạt vi phạm, thông thường các bên không thỏa thuận điều khoản phạt đối với những bạn hàng đã có chữ “tín” với nhau thì khi phát sinh tình huống phải tính phạt vi phạt hợp đồng thì không có cơ sở tính hoặc khi tính thì thấy không thỏa đáng. Mức phạt thì do các bên thoả thuận, có thể ấn định một số tiền phạt cụ thể hoặc đưa ra cách thức tính tiền phạt linh động theo % giá trị phần hợp đồng vi phạm. Theo quy định tại Điều 301 LTM 2005 thì mức phạt do các bên thỏa thuận không được vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm.
Thứ tám, rủi ro về điều khoản bất khả kháng : đây là sự kiện pháp lý nảy sinh ngoài ý muốn chủ quan của các bên, ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hiện hợp đồng đã ký. Trên thực tế, nếu không thoả thuận rõ về bất khả kháng thì rất dễ bị bên vi phạm lợi dụng bất khả kháng để thoái thác trách nhiệm dẫn đến thiệt hại cho bên bị vi phạm. Vì vậy trong điều khoản này các bên cần phải định nghĩa rõ về bất khả kháng và quy định nghĩa vụ của bên gặp sự kiện bất khả kháng để giảm thiểu rủi ro cho các bên tham gia hợp đồng.
Thứ chín, rủi ro về điều khoản giải quyết tranh chấp: các bên thoả thuận phải phù hợp với quy định của pháp luật. Với hợp đồng mua bán hàng hoá giữa các thương nhân với các tổ chức, cá nhân khác không phải là thương nhân, hợp đồng mua bán hàng hoá giữa thương nhân với thương nhân khi có tranh chấp thì các bên có quyền lựa chọn hình thức giải quyết tại trọng tài (Điều 2 Luật Trọng tài thương
mại 2010) hoặc tại toà án; nếu có sự tham gia của thương nhân nước ngoài thì các bên còn có thể lựa chọn một tổ chức trọng tài của Việt Nam hoặc lựa chọn một tổ chức trọng tài của nước ngoài để giải quyết. Để tránh thỏa thuận trọng tài vô hiệu, khi các bên lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp tại trọng tài thì thoả thuận phải nêu đích danh một tổ chức trọng tài cụ thể. Riêng đối với hợp đồng mua bán hàng hoá giữa thương nhân Việt Nam với thương nhân nước ngoài thì các bên còn phải cụ thể hóa việc lựa chọn luật áp dụng khi giải quyết tranh chấp là luật của bên mua hay luật của bên bán hay luật của một nước thứ ba hay một công ước quốc tế, theo kinh nghiệm và thực tế cho thấy, để tránh những thua thiệt do thiếu hiểu biết pháp luật của nước ngoài hay pháp luật quốc tế thì thương nhân Việt Nam nên chọn luật Việt Nam hoặc một điều ước quốc tế (ví dụ như CISG) để áp dụng cho HĐTM với thương nhân nước ngoài.
KẾT LUẬN CHƢƠNG 1
HĐTM là một trong những công cụ giúp các chủ thể đặc biệt là các doanh nghiệp thực hiện mục tiêu thương mại của mình. Việc giao kết và thực hiện HĐTM là một quá trình đòi hỏi các chủ thể tham gia hoạt động thương mại phải nắm chắc trình tự, các quy định, các nguyên tắc và nắm chi tiết từng nội dung vấn đề, phải có kỹ năng đàm phán, soạn thảo để đạt đến mục tiêu của giao dịch thương mại. Nội dung của HĐTM hoàn toàn do các bên thoả thuận và quyết định cho phù hợp với những điều kiện hoàn cảnh, loại hàng hoá, dịch vụ cụ thể, tuy nhiên những thoả thuận đó phải không vi phạm các điều cấm của pháp luật.
Trong chương 1, Luận văn tác giả đã nghiên cứu khái quát các vấn đề chung về giao kết và thực hiện HĐTM như khái niệm, đặc điểm, điều kiện hiệu lực, trình tự giao kết, nguyên tắc thực hiện và các trách nhiệm pháp lý liên quan đến HĐTM để tổng hợp các kiến thức, các quy định của pháp luật liên quan để làm cơ sở nền tảng cho nghiên cứu thực tiễn việc thực hiện giao kết và thực hiện hợp đồng tại Công ty Nhiệt điện Uông bí đã đúng với các quy định của pháp luật chưa và đưa ra các đề xuất kiến nghị để giúp Công ty thực hiện đúng các quy định của pháp luật và áp dụng phù hợp , hiệu quả với thực tiễn tại Công ty.
CHƢƠNG 2
THỰC TRẠNG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HĐTM TẠI CÔNG TY NHIỆT ĐIỆN UÔNG BÍ