HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI TỐT NGHIỆP LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI CẦN THƠ Môn thi: Kỹ năng tư vấn pháp luật và hợp đồng Thời gian làm bài: 240 phút Ngày thi: / /200
HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ THI TỐT NGHIỆP LỚP ĐÀO TẠO NGHIỆP VỤ LUẬT SƯ TẠI CẦN THƠ Môn thi: Kỹ tư vấn pháp luật hợp đồng Thời gian làm bài: 240 phút Ngày thi: / /2009 I Tư vấn doanh nghiệp Sau tốt nghiệp chuyên ngành tài ngân hàng Singapore, Hòa, Thuận Thủy dự định thành lập công ty thực dịch vụ tư vấn tài chính, ngân hàng đầu tư Việt Nam Mỗi người có mong muốn sau công ty dự định thành lập: Hòa: Công ty có cấu tổ chức khoa học, chặt chẽ, đảm bảo tính linh hoạt phối hợp tốt phận công ty để tiến hành hoạt động kinh doanh; thành viên cá nhân tổ chức; việc không tiếp tục tham gia kinh doanh thành viên không ảnh hưởng đến hoạt động bình thường công ty; Thuận: Các rủi ro thành viên không ảnh hưởng đến tồn công ty; Các thành viên tặng cho phần vốn cho cha, mẹ, để người tặng cho tiếp tục thành viên công ty; Công ty chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác cần thiết; Khi đáp ứng đủ điều kiện cho phép công ty phát hành trái phiếu để huy động vốn từ bên ngoài; Thủy: Việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên phải cân nhắc đến tồn phát triển công ty quyền lợi thành viên công ty; Ngoài số vốn đóng góp không muốn bị thiệt hại thêm công ty bị thua lỗ: Để thành lập công ty phù hợp với nguyện vọng thành viên quy định pháp luật, thành viên đề nghị luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến việc thành lập công ty Câu hỏi (1 điểm): Luật sư tư vấn cho thành viên lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu nêu ? Hãy pháp luật làm sở để tư vấn ? Câu hỏi (1.5 điểm): Luật sư tư vấn cho tư vấn cho Hòa, Thuận Thủy điều kiện cần đáp ứng để tiến hành việc thành lập công ty cổ phần ? Tình bổ sung Trên thực tế, số tình thực tế phát sinh nên 7/2/2008, Công ty Cổ phần Tư vấn tài FSET ("FSET") đời với tổng số vốn điều lệ tỷ đồng Hòa làm Tổng Giám đốc, người đại diện theo pháp luật FSET Ngoài Hòa, Thuận Thủy có thêm hai thành viên sáng lập Tuân Thành Các thành viên đóng góp phần vốn vào FSET sau: Hòa 40% vốn điều lệ, Thuận 20% vốn điều lệ, Thủy 20% vốn điều lệ, Tuân 5% vốn điều lệ, Thành 15% vốn điều lệ Biết FSET phát hành loại cổ phần cổ phần phổ thông Sau FSET vào hoạt động năm FSET có nhu cầu cần tăng vốn điều lệ để mở rộng ngành nghề kinh doanh, thành viên công ty trí tăng vốn điều lệ FSET lên 10 tỷ đồng Tuy nhiên, tiền để góp vốn thêm nên đến hạn góp vốn, Thành khất lần việc góp vốn Các thành viên khác FSET có đề nghị đóng thay phần vốn Thành gặp phải phản đối gay gắt bất lịch Thành Một số ngày sau Thành liên tục sử dụng nhiều kênh thông tin nói xấu, bôi nhọ danh dự thành viên Công ty đặc biệt cho việc Hội đồng Quản trị tăng vốn hành vi "cá lớn nuốt cá bé", ảnh hưởng bất lợi đến Các thành viên bất bình đề nghị Hội đồng Quản trị miễn nhiệm tư cách thành viên FSET Thành Thành yêu cầu FSET trả lại toàn số vốn góp tính theo khoản tiền bồi thường tương ứng với 300 triệu đồng phần tăng thêm vốn góp Thành chấp nhận Câu hỏi (1 điểm): Theo Luật sư, Hội đồng Quản trị FSET miễn nhiệm tư cách thành viên công ty Thành hay không? Vì sao? Câu hỏi (1 điểm): Theo Luật sư yêu cầu Thành có sở pháp lý hay không? Vì sao? Câu hỏi (1 điểm): Luật sư tư vấn cho FSET giải pháp để giải yêu cầu Thành ? II Tư vấn hợp đồng Công ty Dệt Kim Thiện Mỹ ("Thiện Mỹ") doanh nghiệp chuyên sản xuất xuất sản phẩm dệt, may Do nhận đơn đặt hàng lớn từ phía đối tác nên Thiện Mỹ mong muốn tìm kiếm doanh nghiệp gia công phần đơn hàng, bao gồm việc dệt vải pique mộc, cổ áo, bo tay rib Đọc thông báo Thiện Mỹ, Công ty TNHH dệt may Tuấn Phong ("Tuấn Phong") có trụ sở 34, Xuân Thủy, Hà Nội có gọi điện đến Thiện Mỹ liên hệ việc đàm phán ký kết hợp đồng Ngày 2.2.2009, Thiện Mỹ có gửi cho Tuấn Phong dự thảo Hợp đồng có điều khoản sau: Nội dung công việc: Tuấn Phong có trách nhiệm gia công dệt vải pique mộc, cổ áo, bo tay rib cho Thiện Mỹ theo yêu cầu kỹ thuật quy định chi tiết Phụ lục Hợp đồng Nguyên liệu gia công: Thiện Mỹ cung cấp cho Tuấn Phong nguyên liệu dệt quy định chi tiết Phụ lục Hợp đồng Giá trị hợp đồng phương thức toán: Tổng giá trị hợp đồng 900.000.000 đ (chín trăm triệu đồng), toán làm nhiều lần vào chất lượng, số lượng hàng gia công thực nhận lực tài Thiện Mỹ thời điểm; Thời hạn gia công bàn giao sản phẩm: 60 ngày (cộng trừ ngày); Bồi thường phạt vi phạm hợp đồng: Nếu Tuấn Phong gia công sản phẩm không chất lượng theo quy định Hợp đồng, Tuấn phong phải bồi thường cho Thiện Mỹ 50% tổng giá trị hợp đồng sau ngày kể từ ngày Thiện Mỹ có yêu cầu Nếu Tuấn Phong vi phạm thời gian gia công, Tuấn Phong phải bồi thường toàn thiệt hại phát sinh việc Thiện Mỹ không thực Hợp đồng với đối tác Điều khoản chấm dứt hợp đồng trước thời hạn: Thiện Mỹ có quyền chấm dứt hợp đồng trước thời hạn việc thông báo văn cho Tuấn Phong thời điểm Tuy nhiên, quy định Thiện Mỹ chịu toàn thiệt hại nguyên liệu mà Tuấn Phong gia công, Tuấn Phong chịu phần nhỏ thiệt hại phí gia công không yêu cầu khoản bồi thường Điều khoản giải tranh chấp: Mọi tranh chấp phát sinh giải tinh thần thương lượng hòa giải thời hạn 60 ngày Nếu thời gian bên có quyền đưa tranh chấp giải Trọng tài Tòa án Phán Trọng tài Tòa án có giá trị bắt buộc thi hành bên Để hạn chế rủi ro xảy ra, Tuấn Phong đề nghị Luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến Hợp đồng Câu hỏi (1 điểm):Luật sư tư vấn cho Tuấn Phong vấn đề kiểm tra thực để đảm bảo hiệu lực Hợp đồng ? Câu hỏi (1,5 điểm): Luật sư nhận diện điều khoản bất lợi cho Tuấn Phong dự thảo Hợp đồng nêu soạn thảo văn tư vấn cho Tuấn Phong phân tích điều khoản bất lợi ? Câu hỏi (1 điểm): Luật sư soạn thảo lại điều khoản mà Luật sư cho bất lợi cho Tuấn Phong? Câu hỏi (1 điểm): Với điều khoản giải tranh chấp trên, có tranh chấp xảy sau ký kết Hợp đồng, bên có bắt buộc phải tiến hành thương lương, hòa giải trước khởi kiện quan có thẩm quyền hay không? Trung tâm trọng tài quốc tế X có thụ lý tranh chấp bên bên khởi kiện Trung tâm hay không ? Vì sao? (Học viên sử dụng tài liệu theo quy định ) ĐÁP ÁN ĐỀ THI TỐT NGHIỆP CẦN THƠ (Môn: Kỹ tư vấn pháp luật) SP: Câu Nội dung trả lời (1 đ) Luật sư tư vấn cho thành viên lựa chọn loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên để tiến hành hoạt động kinh doanh, vì: ĐC Với yêu cầu thành viên, có loại hình Cty TNHH đáp ứng tất 0.75 mong muốn tất thành viên, có loại hình Công ty TNHH kiểm soát việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên phải cân nhắc đến tồn phát triển Công ty quyền lợi thành viên công ty Loại hình Công ty cổ phần đáp ứng mong muốn khác không đáp ứng mong muốn Căn pháp lý:học viên liệt kê điều luật Công ty TNHH, Công ty Cổ phần mà 0.25 liên quan đến mong muốn thành viên Để thành lập công ty cổ phần, thành viên cần đáp ứng điều kiện (1,5 đ) sau: 0,5 - - - Điều kiện chủ thể: kiểm tra xem thành viên có thuộc trường hợp bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 13 LDN 2005 hay không Nếu có thành viên bị cấm thành lập doanh nghiệp phải có 0,5 thêm thành viên tham gia để đảm bảo số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật; Điều kiện ngành nghề kinh doanh: kiểm tra xem ngành nghề kinh doanh mà thành viên dự kiến kinh doanh có thuộc trường hợp bị cấm kinh doanh kinh doanh có điều kiện hay không Nếu thuộc lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện chứng hành nghề, vốn pháp định, điều kiện loại hình doanh nghiệp, điều kiện khác phải đáp ứng trước 0,25 kinh doanh thành viên có đáp ứng hay không; Điều kiện tên doanh nghiệp: kiểm tra xem tên doanh nghiệp dự định đặt 0,25 theo quy định Điều 31, 32, 33 34 Luật Doanh nghiệp 2005 hay không? Điều kiện trụ sở, hồ sơ đăng ký kinh doanh lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định khoản 3, khoản 4, khoản Điều 24 LDN 2005; Hội đồng quản trị quyền miễn nhiệm tư cách thành viên công ty 0.25 Đ Đ (1 đ) Thành Bởi vì, tư cách thành viên công ty Thành xác lập sở quyền thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 13 LDN 2005 sở định Hội đồng quản trị Mặt khác, theo quy định khoản Điều 108 LDN 2005, HĐQT quyền nhiệm vụ - Yêu cầu Thành sở pháp lý - Giải thích: FSET phát hành loại cổ phần cổ phần phổ thông, bên cạnh yêu cầu Thành yêu cầu rút lại phần vốn góp nên vi phạm quy định khoản Điều 80 LDN 2005; - Tuy nhiênThành có quyền yêu cầu Công ty mua lại phần vốn góp theo Đ90 LDN FSET tham khảo giải pháp sau để giải yêu cầu Thành: - (1 đ) (1 đ) (1 đ) Mua lại cổ phần Thành theo quy định Điều 90 LDN 2005; Đề nghị Thành chuyển nhượng lại cổ phần cho thành viên công ty cho phép Thành chuyển nhượng tự theo giá thị trường; Các vấn đề Tuấn phong cần kiểm tra thực để đảm bảo hiệu lực Hợp đồng; - Kiểm tra xem việc Thiện Mỹ ký Hợp đồng với Tuấn Phong có theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hay không Cần đề nghị Thiện Mỹ cung cấp Bản công chứng tất lần sửa đổi có; - Điều lệ (bản nhất): để xác định người đại diện theo pháp luật công ty có thẩm quyền thay mặt công ty ký hợp đồng với Tuấn Phong Kết hợp với thông tin Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh để xác định cụ thể cá nhân đại diện theo pháp luật cho công ty Mặt khác, thông qua Điều lệ kiểm tra xem thẩm quyền định việc ký kết Hợp đồng gia công thuộc người đại diện theo pháp luật công ty hay bắt buộc phải Hội đồng quản trị định 0.75 0.25 0.5 0.25 0,5 0,5 0,25 0,5 0,25 - (1,5 đ) Nếu có việc ủy quyền ký kết Hợp đồng cần đề nghị cung cấp Giấy ủy quyền để kiểm tra hiệu lực Giấy ủy quyền phạm vi ủy quyền; Những điều khoản bất lợi cho Tuấn Phong: */Giá trị hợp đồng phương thức toán: - Điều khoản không rõ ràng, theo hoàn toàn hiểu Thiện Mỹ có quyền chủ động định việc toán thành nhiều lần vào “năng lực tài Thiện Mỹ thời điểm”; 0,25 */ Thời gian bàn giao sản phẩm: cộng trừ ngày chưa quy định phương thức tính thời hạn */ Bồi thường Phạt vi phạm: 0,25 - - Xét tính hợp lý quan hệ Hợp đồng: Nếu Hợp đồng ký kết Tuấn Phong giao gia công phần Hợp đồng mà Thiện Mỹ ký với đối tác gia công toàn Do đó, có vi phạm thời gian gia công xảy Tuấn Phong phải bồi thường toàn thiệt hại phát sinh Thiện Mỹ không thực Hợp đồng với đối tác bất hợp lý Đặc biệt điều khoản quy định trách nhiệm Tuấn Phong mà không quy định trách nhiệm Thiện Mỹ 025 0,25 */ Điều khoản chấm dứt Hợp đồng trước thời hạn: - Gây bất lợi lớn cho Tuấn Phong Thiện Mỹ có quyền chấm dứt Hợp đồng thời điểm nào.Tuấn Phong không quyền đòi bồi thường mà phải tự gánh chịu chi phí gia công; 0,5 Phần soạn thảo văn tư vấn giảng viên vào cấu trúc hình thức việc triển khai phân tích nội dung ý điểm; (1 đ) (1 đ) Sửa lại điều khoản theo phân tích trên; 0.5 Ngoài điều khoản bồi thường phạt vi phạm cần bổ sung thêm quy định điều 0.5 khoản phạt vi phạm Hợp đồng theo quy định Điều 301 LTM 2005 điều khoản phạt bất lợi có vi phạm hợp đồng mà chưa có thiệt hại xảy (mất quyền phạt hợp đồng) - Không bắt buộc, điều khoản thể tinh thần thiện chí thực hợp 0,5 đồng điều kiện khởi kiện theo luật định; - Trung tâm trọng tài X có thẩm quyền bên có văn thỏa thuận bổ sung 0,5 rõ đích danh Trung tâm trọng tài X có thẩm quyền giải tranh chấp thỏa thuận trọng tài bên Hợp đồng hiệu lực Tổng điểm: (Bằng chữ:… ) Chữ ký giảng viên ... giá trị bắt buộc thi hành bên Để hạn chế rủi ro xảy ra, Tuấn Phong đề nghị Luật sư tư vấn số vấn đề có liên quan đến Hợp đồng Câu hỏi (1 điểm):Luật sư tư vấn cho Tuấn Phong vấn đề kiểm tra thực... (Học viên sử dụng tài liệu theo quy định ) ĐÁP ÁN ĐỀ THI TỐT NGHIỆP CẦN THƠ (Môn: Kỹ tư vấn pháp luật) SP: Câu Nội dung trả lời (1 đ) Luật sư tư vấn cho thành viên lựa chọn loại hình công ty TNHH... giải yêu cầu Thành ? II Tư vấn hợp đồng Công ty Dệt Kim Thi n Mỹ ( "Thi n Mỹ") doanh nghiệp chuyên sản xuất xuất sản phẩm dệt, may Do nhận đơn đặt hàng lớn từ phía đối tác nên Thi n Mỹ mong muốn tìm