Giao kết HĐMBHH I KHÁI NIỆM HHĐMBHH, GIAO KẾT HỢP ĐỒNG II Làm rõ nguyên tắc giao kết III trình tự IV thủ tục, V các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng; VI Ví dụ I KHÁI NIỆM 1 KHÁI NIỆM HĐMBHH Hoạt đ.
Giao kết HĐMBHH I KHÁI NIỆM HHĐMBHH, GIAO KẾT HỢP ĐỒNG II Làm rõ nguyên tắc giao kết III trình tự IV thủ tục, V biện pháp đảm bảo thực hợp đồng; VI Ví dụ I KHÁI NIỆM KHÁI NIỆM HĐMBHH Hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động hoạt động thương mại, giúp thúc đẩy hoạt động sản xuất tiêu dùng, không giới hạn phạm vi quốc gia mà mở rộng quốc gia khác toàn giới Khi hai bên tiến hành mua bán hàng hóa với nảy sinh hình thức hai bên thỏa thuận gọi hợp đồng mua bán hàng hố Hợp đồng mua bán hàng hóa phong phú, điều chỉnh nhiều nguồn luật phổ biến hoạt động kinh doanh cá nhân hay tổ chức Hợp đồng mua bán hàng hóa nội dung khơng thể thiếu hoạt động kinh doanh Vì tham gia vào giao dịch hợp đồng mua bán hàng hóa chủ thể cần hiểu rõ nắm vững quy định pháp luật để việc thực hợp đồng thuận lợi hiệu Hợp đồng mua bán hàng hóa có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán Luật Thương Mại 2005 không đưa định nghĩa Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại có quy định hoạt động mua bán hàng hóa Khoản Điều Luật thương mại 2005: “Mua bán hàng hoá hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận” Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa: Có thể xem xét đặc điểm Hợp đồng mua bán hàng hóa mối liên hệ với hợp đồng mua bán tài sản theo nguyên lý mối quan hệ riêng chung – Đặc điểm chung hợp đồng mua bán hàng hóa: + Là hợp đồng ưng thuận tức coi giao kết thời điểm bên thỏa thuận xong điều khoản bản, thời điểm có hiệu lực HĐ khơng phụ thuộc vào thời điểm bàn giao hàng hóa, việc bàn giao hàng hóa coi hành động bên bán nhắm thực nghĩa vụ HĐ mua bán có hiệu lực + Có tính đền bù bên bán thực nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua nhận từ bên mua lợi ích tương đương với giá trị hàng hóa theo thỏa thuận dạng khoản tiền toán + Là hợp đồng song vụ : bên HĐ mua bán hàng hóa bị ràng buộc nghĩa vụ bên kia, đồng thời lại bên có quyền địi hỏi bên thực nghĩa vụ Trong HĐ mua bán hàng hóa tồn hai nghĩa vụ mang tính chất qua lại liên quan mật thiết với nhau: nghĩa vụ bên bán phải bàn giao hàng hóa cho bên mua nghĩa vụ bên mua phải toán cho bên bán – Đặc điểm riêng HĐ mua bán hàng hóa + Về chủ thể, hợp đồng mua bán hàng hóa thiết lập chủ thể chủ yếu thương nhân Luật thương mại 2005 quy định thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp; cá nhân hoạt động thương mai cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Ngồi ra, tổ chức, cá nhân khơng phải thương nhân trở thành chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa Theo khoản Điều Luật thương mại, hoạt động bên chủ thể thương nhân không nhằm mục đích lợi nhuận quan hệ mua bán hàng hóa phải tuân theo Luật thương mại chủ thể lựa chọn áp dụng Luật thương mại + Về hình thức, hợp đồng mua bán hàng hóa thể hình thức lời nói, văn hành vi cụ thể bên giao kết Trong số trường hợp định, pháp luật bắt buộc bên phải giao kết hợp đồng hình thức văn bản, ví dụ HĐ mua bán hàng hóa quốc tế- phải thể hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương điện báo, telex, fax hay thông điệp liệu + Về đối tượng: hợp đồng mua bán hàng hóa có đối tượng hàng hóa Theo Luật thương mại Việt Nam 2005, hàng hóa đối tượng quan hệ mua bán hàng hóa tồn hàng hóa có tương lai; hàng hóa động sản bất động sản phép lưu thông thương mại khái niệm giao kết hợp đồng - Hợp đồng giao kết bên thoả thuận xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ hợp đồng phù hợp với nguyên tắc pháp luật quy định - Giao kết hợp đồng việc bên tự nguyện xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ hợp đồng phù hợp với nguyên tắc pháp luật quy định Tự hợp đồng, không trái pháp luật đạo đức xã hội - Hiện pháp luật Việt Nam chưa có định nghĩa cụ thể cấu thành hợp đồng, khái niệm đưa mang tính chất tham khảo dựa giao dịch thực tế cá nhân, tổ chức xã hội SAU ĐÂY LÀ MẪU HỢP ĐỒNG MUA BÁN MỚI NHẤT HIỆN NAY CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự - Hạnh phúc HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA Số: … /20 /HĐMB Căn cứ: - Bộ luật Dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015 văn pháp luật liên quan; - Luật Thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14/06/2005 văn pháp luật liên quan; - Nhu cầu khả bên; Hôm nay, ngày …… tháng …… năm …… , Tại …… Chúng tơi gồm có: BÊN BÁN (Bên A) Tên doanh nghiệp: …………………………… Mã số doanh nghiệp: .……………………… Địa trụ sở chính: …………………………… Điện thoại: …………………… Fax: ………… Tài khoản số: ………………………………… Mở ngân hàng: …………………………… Đại diện theo pháp luật: …… Chức vụ: …… CMND/Thẻ CCCD số: … Nơi cấp: … Ngày cấp: … (Giấy ủy quyền số: … ngày … tháng … năm … … chức vụ … ký) BÊN MUA (Bên B) Tên doanh nghiệp: ………………………………… Mã số doanh nghiệp: .………………………… Địa trụ sở chính: ……………………………… Điện thoại: …………………… Fax: ……………… Tài khoản số: ……………………………………… Mở ngân hàng: ………………………………… Đại diện theo pháp luật: ……… Chức vụ: ……… CMND/Thẻ CCCD số: … Nơi cấp: … Ngày cấp: … (Giấy ủy quyền số: ngày … tháng … năm … … chức vụ … ký) Trên sở thỏa thuận, hai bên thống ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với điều khoản sau: Điều 1: TÊN HÀNG - SỐ LƯỢNG - CHẤT LƯỢNG - GIÁ TRỊ HỢP ĐỒNG Đơn vị tính: Việt Nam đồng Số thứ tự Tên hàng hóa Đơn vị Số lượng Đơn giá Thành tiền Ghi Tổng cộng (Số tiền chữ: đồng) Điều 2: THANH TOÁN Bên B phải toán cho Bên A số tiền ghi Điều Hợp đồng vào ngày tháng năm Bên B toán cho Bên A theo hình thức Điều 3: THỜI GIAN, ĐỊA ĐIỂM VÀ PHƯƠNG THỨC GIAO HÀNG Bên A giao cho bên B theo lịch sau: Số thứ tự Tên hàng hóa Đơn vị Số lượng Đơn giá Thành tiền Ghi Tổng cộng Phương tiện vận chuyển chi phí vận chuyển bên …… chịu Chi phí bốc xếp (mỗi bên chịu đầu ……… ) Quy định lịch giao nhận hàng hóa mà bên mua khơng đến nhận hàng phải chịu chi phí lưu kho bãi … đồng/ngày Nếu phương tiện vận chuyển bên mua đến mà bên bán khơng có hàng giao bên bán phải chịu chi phí thực tế cho việc điều động phương tiện Khi nhận hàng, bên mua có trách nhiệm kiểm nhận phẩm chất, quy cách hàng hóa chỗ Nếu phát hàng thiếu không tiêu chuẩn chất lượng v.v… lập biên chỗ, yêu cầu bên bán xác nhận Hàng khỏi kho bên bán không chịu trách nhiệm (trừ loại hàng có quy định thời hạn bảo hành) Trường hợp giao nhận hàng theo nguyên đai, nguyên kiện, bên mua sau chở nhập kho có vi phạm phải lập biên gọi quan kiểm tra trung gian (…………………….) đến xác nhận phải gửi đến bên bán hạn 10 ngày tính từ lập biên Sau 15 ngày bên bán nhận biên mà khơng có ý kiến coi chịu trách nhiệm bồi thường lơ hàng Mỗi lơ hàng giao nhận phải có xác nhận chất lượng phiếu biên kiểm nghiệm; đến nhận hàng, người nhận phải có đủ: - Giấy giới thiệu quan bên mua; - Phiếu xuất kho quan bên bán; - Giấy chứng minh nhân dân Điều 4: TRÁCH NHIỆM CỦA CÁC BÊN Bên bán không chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua biết phải biết khiếm khuyết đó; Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thời hạn khiếu nại theo quy định Luật thương mại năm 2005, bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể trường hợp khiếm khuyết phát sau thời điểm chuyển rủi ro; Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro khiếm khuyết bên bán vi phạm hợp đồng Bên mua có trách nhiệm tốn nhận hàng theo thời gian thỏa thuận Điều 5: BẢO HÀNH VÀ HƯỚNG DẪN SỬ DỤNG HÀNG HÓA Bên A có trách nhiệm bảo hành chất lượng giá trị sử dụng loại hàng …… cho bên mua thời gian …………… tháng Bên A phải cung cấp đủ đơn vị hàng hóa giấy hướng dẫn sử dụng (nếu cần) Điều 6: NGƯNG THANH TOÁN TIỀN MUA HÀNG Việc ngừng toán tiền mua hàng quy định sau: Bên B có chứng việc bên A lừa dối có quyền tạm ngừng việc tốn; Bên B có chứng việc hàng hóa đối tượng bị tranh chấp có quyền tạm ngừng tốn việc tranh chấp giải quyết; Bên B có chứng việc bên A giao hàng khơng phù hợp với hợp đồng có quyền tạm ngừng toán bên A khắc phục khơng phù hợp đó; Trường hợp tạm ngừng toán theo quy định khoản khoản Điều mà chứng bên B đưa không xác thực, gây thiệt hại cho bên A bên B phải bồi thường thiệt hại chịu chế tài khác theo quy định pháp luật Điều 7: ĐIỀU KHOẢN PHẠT VI PHẠM HỢP ĐỒNG Hai bên cam kết thực nghiêm túc điều khoản thỏa thuận trên, không đơn phương thay đổi hủy bỏ hợp đồng, bên khơng thực đơn phương đình thực hợp đồng mà khơng có lý đáng bị phạt tới ………… % giá trị hợp đồng bị vi phạm Bên vi phạm điều khoản phải chịu trách nhiệm vật chất theo quy định văn pháp luật có hiệu lực hành phạt vi phạm chất lượng, số lượng, thời gian, địa điểm, toán, bảo hành v.v… mức phạt cụ thể hai bên thỏa thuận dựa khung phạt Nhà nước quy định văn pháp luật loại hợp đồng Điều 8: BẤT KHẢ KHÁNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Bất khả kháng nghĩa kiện xảy cách khách quan, lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép, Bên khả thực nghĩa vụ theo Hợp đồng này; gồm không giới hạn ở: thiên tai, hỏa hoạn, lũ lụt, chiến tranh, can thiệp quyền vũ trang, cản trở giao thơng vận tải kiện khác tương tự Khi xảy kiện bất khả kháng, bên gặp phải bất khả kháng phải không chậm chễ, thông báo cho bên tình trạng thực tế, đề xuất phương án xử lý nỗ lực giảm thiểu tổn thất, thiệt hại đến mức thấp Trừ trường hợp bất khả kháng, hai bên phải thực đầy đủ thời hạn nội dung hợp đồng Trong trình thực hợp đồng, có vướng mắc từ bên nào, hai bên giải tinh thần hợp tác Trong trường hợp không tự giải được, hai bên thống đưa giải Tòa án có thẩm quyền Phán tịa án định cuối cùng, có giá trị ràng buộc bên Bên thua phải chịu tồn chi phí giải tranh chấp Điều 9: ĐIỀU KHOẢN CHUNG Hợp đồng có hiệu lực từ ngày ký tự động lý hợp đồng kể từ Bên B nhận đủ hàng Bên A nhận đủ tiền Hợp đồng có giá trị thay giao dịch, thỏa thuận trước hai bên Mọi bổ sung, sửa đổi hợp đồng phải có đồng ý văn hai bên Trừ trường hợp quy định trên, Hợp đồng bị hủy bỏ khơng có thỏa thuận văn bên Trong trường hợp hủy hợp đồng, trách nhiệm liên quan tới phạt vi phạm bồi thường thiệt hại bảo lưu Hợp đồng làm thành …………… bản, có giá trị Mỗi bên giữ ……… có giá trị pháp lý ĐẠI DIỆN BÊN A Chức vụ (Ký tên, đóng dấu) ĐẠI DIỆN BÊN B Chức vụ (Ký tên, đóng dấu) II, Nguyên tắc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa Hợp đồng thương mại giao kết phải đảm bảo nguyên tắc hợp đồng theo quy định pháp luật Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm đảm bảo thỏa thuận bên phù hợp với ý chí thực họ, hướng đến lợi ích đáng bên, đồng thời khơng xâm hại đến lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Theo quy định Bộ luật dân việc giao kết hợp đồng phải tuân theo nguyên tắc: tự giao kết không trái pháp luật đạo đức xã hội, luật thương mại luật riêng luật dân phải chịu điều chỉnh nguyên tắc *Hợp đồng mua bán hàng hóa giao kết dựa nguyên tắc mà Điều 389 Bộ Luật Dân 2005 quy định sau: “Điều 389 Nguyên tắc giao kết hợp đồng dân Việc giao kết hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội; Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng.” Thứ nhất, việc giao kết hợp đồng bên phải thực sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận, không bị ép buộc, lừa dối hay cưỡng ép Mọi cam kết, thỏa thuận bên không vi phạm điều cấm luật, không trái với đạo đức xã hội Thứ hai, cá nhân, pháp nhân giao kết hợp đồng bình đẳng, trung thực, thiện chí, việc giao kết hợp đồng bên không xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, xâm phạm đến lợi ích cơng cộng, quyền xâm phạm lợi ích hợp pháp người khác *Theo quy định Điều 117 Bộ luật dân 2015 có quy định giao dịch có hiệu lực thỏa mãn điều kiện sau đây: Thứ nhất, người tham gia giao dịch có lực hành vi dân sự, hành vi giao kết hợp đồng làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý cho bên Do để hợp đồng có hiệu lực pháp lý có khả thực hiện, người giao kết hợp đồng phải có khả nhận thức hành vi giao kết hợp đồng hậu việc giao kết hợp đồng Đối với cá nhân, tổ chức giao kết hợp đồng phải thẩm quyền Nếu người tham gia giao dịch không đầy đủ lực hành vi dân hợp đồng khơng có hiệu lực theo qui định pháp luật bị tuyên bố vơ hiệu Thứ hai, mục đích nội dung giao dịch không vi phạm điều cấm pháp luật, khơng trái đạo đức xã hội Mục đích hợp đồng lợi ích hợp pháp mà bên mong muốn đạt giao kết hợp đồng Nội dung hợp đồng bao gồm điều khoản mà bên thỏa thuận, thống Để hợp đồng có hiệu lực có khả thực hiện, pháp luật quy định mục đích, nội dung hợp đồng không trái pháp luật đạo đức xã hội Thứ ba, người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm đảm bảo thỏa thuận bên phù hợp với ý chí thực họ, hướng đến lợi ích đáng bên, đồng thời khơng xâm hại đến lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Theo quy định Bộ luật dân sự, việc giao kết hợp đồng nói chung hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng phải tuân theo nguyên tắc: tự giao kết không trái pháp luật đạo đức xã hội: Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng Những hành vi cưỡng ép, đe dọa, lừa dối để giao kết hợp đồng… lý dẫn đến hợp đồng bị coi vô hiệu Thứ tư, pháp luật có quy định hình thức hợp đồng phải tn theo quy định Thơng thường quy định hợp đồng phải lập thành văn văn hợp đồng phải công chứng, chứng thực.Trong trường hợp này, hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực, giao kết bên phải tuân theo hình thức pháp luật quy định Để hợp đồng thương mại có hiệu lực, hợp đồng phải xác lập theo hình thức pháp luật thừa nhận III Trình tự giao kết hợp đồng Trình tự giao kết hợp đồng diễn theo bước sau: Bước 1: Đề nghị giao kết hợp đồng Giao kết hợp đồng bắt đầu đề nghị giao kết hợp đồng, có kèm theo nội dung muốn giao kết thời hạn trả lời Trong thời gian chờ người đề nghị trả lời người đề nghị khơng thay đổi, mời người thứ ba không phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị Pháp luật dân hành khơng quy định hình thức đề nghị giao kết hợp đồng thấy đề nghị giao kết hợp đồng thể nhiều hình thức khác nhau, văn viết, lời nói phương tiện khác miễn biểu lộ ý chí để người nhận biết Lưu ý: Bên đề nghị thay đổi rút lại đề nghị bên đề nghị chưa nhận đề nghị; bên đề nghị nêu rõ điều kiện thay đổi rút lại đề nghị Bước 2: Bên đề nghị nhận đề nghị giao kết hợp đồng Các trường hợp sau coi bên đề nghị nhận đề nghị giao kết hợp đồng: Nếu bên đề nghị cá nhân: Đã chuyển đến nơi cư trú Nếu bên đề nghị pháp nhân: Đã chuyển trụ sở Lời đề nghị đưa vào hệ thống thơng tin thức bên đề nghị Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác Bước 3: Chấp nhận lời đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trả lời bên đề nghị bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị Về nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bản, tinh thần quy định Điều 396 Bộ luật dân 2015 nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng dân thông thường phải đảm bảo hai yếu tố: Một là, chấp nhận toàn nội dung nêu đề nghị giao kết hợp đồng dân không bỏ qua nội dung Hai là, không bổ sung nội dung khác so với đề nghị giao kết hợp đồng dân Việc trả lời đề nghị giao kết hợp đồng hai bên thỏa thuận, trả lời trả lời khoảng thời gian hai bên ấn định Nếu chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng diễn sau khoảng thời gian thời hạn ấn định xem đề nghị giao kết IV, Thủ tục giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa - Cơ sở pháp lý: + Bộ luật dân năm 2015 + Văn hợp Luật Thương mại năm 2017 *Thủ tục giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại - Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại gồm thủ tục đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Như vậy, thủ tục giao kết hợp đồng thực sau: Bước 1: - Trước hết đề nghị giao kết hợp đồng Đây việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định tới công chúng (sau gọi chung bên đề nghị) Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực xác định cách cách thức: (i) Do bên đề nghị ấn định; (ii) Nếu bên đề nghị không ấn định đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ bên đề nghị nhận đề nghị đó, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác Được coi nhận đề nghị giao kết hợp đồng khi: (i) Đề nghị chuyển đến nơi cư trú, bên đề nghị cá nhân; chuyển đến trụ sở, bên đề nghị pháp nhân; (ii) Đề nghị đưa vào hệ thống thơng tin thức bên đề nghị; (iii) Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác Bước 2: - Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Đây trả lời bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị Điều đáng ý là: Sự im lặng bên đề nghị không coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận theo thói quen xác lập bên V Các biện pháp đảm bảo thực hợp đồng Căn quy định Điều 292 Bộ luật dân năm 2015 biện pháp bảo bảo thực nghĩa vụ sau: “Điều 292 Biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ bao gồm: Cầm cố tài sản Thế chấp tài sản dặt cọc Ký cược Ký quỹ Bảo lưu quyền sở hữu Bảo lãnh Tín chấp Cầm giữ tài sản Sau đây, cung cấp số thông tin biện pháp bảo đảm thực hợp đồng sau: 3.1 Biện pháp cầm cố tài sản: Biện pháp cầm cổ tải sản quy định Điều 309 Bộ luật Dân năm 2015 sau: “Cầm cố tài sản việc bên (sau gọi bên cầm cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên (sau gọi bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực nghĩa vu." Trường hợp bên có nghĩa vụ hợp đồng khơng thực nghĩa vụ nhận cầm cố xử lý tài sản cầm cố để bù trừ nghĩa Các nội dung liên quan đến biện pháp cầm cố tài sản quy định chi tiết từ Điều 309 đến Điều 316 Bộ luật dân năm 2015 Điều 31, Điều 32 Nghị định số 21/2021/NĐ-CP Đây biện pháp bảo đảm có tính hiệu biện pháp bảo đảm, người nhận cầm cố giữ tài sản bên cầm cổ xử lý tài sản cầm cố thuận lợi toán nghĩa vụ kịp thời Biện pháp bảo đảm sử dụng phổ biến Hợp đồng vay tiền, hợp đồng tín dụng 3.2 Biện pháp thể chấp tài sản: Biện pháp chấp tài sản quy định chi tiết từ Điều 317 đến Điều 327 Bộ luật Dân năm 2015, từ Điều 34 đến Điều 36 Nghị định số 21/2021/ND-CP Theo khoản Điều 317 Bộ luật dân năm 2015 quy định: “1 Thế chấp tài sản việc bên (sau gọi bến chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu để bảo đảm thực nghĩa vụ không giao tài sản cho bên (sau gọi bên nhận chấp) Tài sản chấp bên chấp giữ Các bên thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản chấp Bên thể chấp chuyển giao cho nhận chấp giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu cho bên nhận thổ chấp bên có thỏa thuận Việc giữ lấy giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu, sử dụng tài sản hạn chế thể chấp định đoạt tài sản Trường hợp bôn thổ chấp khơng thực nghĩa vụ bên nhận chấp xử lý tài sản bảo đảm để toán nghĩa vụ, Đây biện pháp bảo đảm thực hợp đồng nhiều chủ thể lựa chọn sử dụng Hợp đồng vay tiền, Hợp đồng góp vốn… 3.3 Biện pháp đặt cọc: Biện pháp đặt cọc quy định từ Điều 328 Bộ luật Dân năm 2015 sau: | “Điều 328 Đặt cọc Đặt cọc việc bên (sau gọi bền đặt cọc) giao cho bên (sau gọi bên nhận đặt cọc) khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác (sau gọi chung tài sản đặt cọc) thời hạn để bảo đảm giao kết thực hợp đồng Trường hợp họp đồng giao kết, thực tài sản đặt cọc trả lại cho bên đặt cọc trừ để thực nghĩa vụ trả tiền, bên đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặt cọc; bên nhận đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc, trừ trường hợp có thỏa thuận khác” Biện pháp đặt cọc biện pháp sử dụng phổ biến nhất, hiệu cao nhằm đảm bảo thực nghĩa vụ chủ thể Hợp đồng mua bán hàng hoá, Hợp đồng mua bán đất, Hợp đồng thuên đất, Hợp đồng thương mại, Hợp đồng quảng cáo, Hợp đồng gia công Hợp đồng nhượng quyền thương mại, Hợp đồng thuê, cho thuê, Hợp đồng môi giới, Hợp đồng xuất nhập 3.4 Biện pháp ký cược: Khái niệm biện pháp ký cược quy định Điều 329 Bộ luật dân năm 2015 sau: “Điều 329 Ký cược Ký cược việc bên thuê tài sản động sản giao cho bên cho thuê khoản tiền kim khí quý, đá quý vật có giá trị khác (sau gọi chung tài sản ký cược) thời hạn để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê Trường hợp tài sản thuê trả lại bên thuê nhận lại tài sản ký cược sau tiền thuế; bên th khơng trả lại tài sản th bên cho th có quyền địi lại tài sản th; tài sản thuế khơng cịn để trả lại tài sản ký thuộc bên cho thuê.” Theo đó, biện pháp ký cược thường áp dụng hợp đồng thuê tài sản như: Hợp đồng thuê, cho thuê, Hợp đồng thuê đất, Hợp đồng thuê nhà, 3.5 Biện pháp ký quỹ: Biện pháp kỹ quỹ quy định Điều 330 Bộ luật dân năm 2015 sau: | “Điều 330 Ký quỹ Ký quỹ việc bên có nghĩa vụ gửi khoản tiền kim khí quý, đá quý giấy tờ có giá vào tài khoản phong tỏa tổ chức tín dụng để bảo đảm việc thực nghĩa vụ Trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ bên có quyền tổ chức tín dụng nơi ký quỹ tốn, bồi thường thiệt hại bên có nghĩa vụ gây ra, sau trừ chi phí dịch vụ Thủ tục gửi toán thực theo quy định pháp luật." Theo đó, biện pháp ký quỹ sử dụng Hợp đồng gia công, Hợp đồng xây dựng Hợp đồng hợp tác kinh doanh tùy vào thỏa thuận chủ thể 3.6 Biện pháp bảo lưu quyền sở hữu Bảo lưu quyền sở hữu quy định chi tiết từ Điều 331 đến Điều 334 Bộ luật dân năm 2015 Bảo lưu quyền sở hữu áp dụng với Hợp đồng mua bán hàng hố Theo đó, quyền sở hữu tài sản bên bán bảo lưu nghĩa vụ toán thực đầy đủ 3.7 Biện pháp bảo lãnh Biện pháp bảo lãnh quy định chi tiết tử Điều 335 đến Điều 343 Bộ luật dân năm 2015, Biện pháp bảo lãnh việc người thứ ba (sau gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực khơng nghĩa vụ Các bên thỏa thuận trường hợp bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ thay cho bên bảo lãnh bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ bảo lãnh Biện pháp bảo lãnh thường sử dụng phổ biển Hợp đồng vay tiền (bảo lãnh cho bên vay vốn), Hợp đồng xây dựng (bảo lãnh toán bảo lãnh bảo hành), Hợp đồng thầu phụ, Hợp đồng liên danh, 3.8 Biện pháp tín chấp Biện pháp bảo đảm quy định Điều 344 Điều 345 Bộ luật dân năm 2015 Tín chấp việc Tổ chức trị – xã hội pháp luật cho phép bảo đảm tín chấp cho hộ gia đình nghèo, cá nhân vay khoản tiền ngân hàng tổ chức tín dụng khác để sản xuất, kinh doanh, tiêu dùng (thể Hợp đồng vay tiền) Việc cho vay có bảo đảm bảng tín chấp phải lập thành văn có ghi rõ số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất, quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người vay, ngân hàng, tổ chức tín dụng cho vay tổ chức bảo đảm 3.9 Biện pháp cầm giữ tài sản Nội dung quy định biện pháp cầm giữ tài sản quy định từ Điều 346 đến Điều 350 Bộ luật dân 2015 Căn quy định Điều 346 Bộ luật dân 2015 “Cầm giữ tài sản việc bên có quyền (sau gọi bên cầm giữ) nắm giữ hợp pháp tài sản đối tượng hợp đồng song vụ chiếm giữ tài sản trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực không nghĩa vụ." Bảng so sánh biện pháp đảm bảo thực hợp đồng thương mại TT Biện pháp bảo đảm Cầm cố tài sản Thế chấp tài sản Đặt cọc Nghĩa vụ bảo đảm Ký cược Trả lại tài sản thuê động sản Ký quỹ Thực nghĩa vụ Bảo lưu quyền sở hữu Bảo lãnh Thực nghĩa vụ Thực nghĩa vụ Giao kết thực hợp đồng Tài sản bảo đảm Quản lý tài Ghi sản Động sản, bất Giao tài sản động sản Động sản, bất Không giao động sản tài sản Tiền, kim khí Giao tài sản Bên vi phạm quý, đá quý bị phạt cọc vật có giá trị khác Tiền, kim khí Giao tài sản Bên thuê quý, đá quý cược vật có giá không trị khác trả lại tài sản thuê Tiền, kim khí Gửi vào tổ Gồm ba bên quý, đá q chức tín dụng giấy tồ có giá Tài sản đối Bên bán bảo Bằng văn tượng hợp đồng lưu quyền sở mua bán hữu Bằng Phụ thuộc vào Gồm ba bên không tài biện pháp sản kèm theo Không tài Khôngbàn Gồm ba bên sản giao Nghĩa vụ toán hợp đồng mua bán Cam kết thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ Tín chấp Cho cá nhân, hộ gia đình nghèo vay tiền tổ chức tín dụng Cầm giữ Thực nghĩa vụ Tài sản tài sản hợp đồng cầm giữ song vụ Bên có quyền Không cầm giữ tài thỏa thuận sản VI VÍ DỤ Anh A Giám đốc Doanh nghiệp sắt thép A anh B giám đốc Doanh nghiệp xây dựng B Anh B muốn mua sắt thép từ doanh nghiệp anh A với số lượng lớn, nhằm mục đích xây dựng cơng trình tới doanh nghiệp Sau anh B gặp anh A bên thỏa thuận số lượng sắt thép, giá cả, chất lượng, thời gian giao hàng, địa điểm nhận hàng phương thức toán … đến thống Sau bên anh A anh B thỏa thuận đến thống nhất, bên lập hợp đồng mua bán hàng hóa CỘNG HỊA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập – Tự – Hạnh phúc ********** HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA Hợp đồng số: 09/2023/HĐMB - Căn luật dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015 văn pháp luật liên quan; - Căn Luật thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14/06/2005 văn pháp Luật liên quan; - Căn vào nhu cầu khả bên Hôm nay, ngày tháng năm 2023 Tại địa điểm: CÔNG TY TNHH SẮT THÉP A Chúng gồm: BÊN BÁN (“BÊN A”): CÔNG TY TNHH SẮT THÉP A - Địa trụ sở chính: Số 109 Cổ Nhuế, phường Cổ Nhuế 2, Quận Bắc Từ Liêm, Hà Nội - Mã số thuế: 0101889265 - Điện thoại: 0899841667 - Đại diện: Ông Nguyễn Văn A Chức vụ: Giám đốc BÊN MUA (“BÊN B”) CÔNG TY CP XÂY DỰNG B - Địa trụ sở chính: Số 525 Lạc Long Quân, phường Xuân la, quận Tây Hồ, Hà Nội - Điện thoại: 086856580 - Mã số thuế:0101592377 - Đại diện: Ông Nguyễn Văn B Chức vụ: Giám đốc Trên sở thỏa thuận, bên thống ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với điều khoản sau đây: ĐIỀU TIỀN HÀNG - SỐ LƯỢNG - CHẤT LƯỢNG - GIÁ TRỊ HỢP ĐỒNG Đơn vị tính: Việt Nam đồng ST Tên hàng hóa Đơn vị tính Số lượng T 01 Sắt loại Tấn 02 Thép loại Tấn Cộng giá trị tiền hàng Thuế GTGT 10% Tổng giá trị hợp đồng ĐIỀU 2: THANH TOÁN Đơn giá Thành tiền 2000000 3000000 2000000 3000000 5000000 500000 5500000 1, Bên Mua phải toán cho bên bán số tiền ghi điều hợp đồng vào ngày 30/4/2023 2, Bên Mua toán cho bên bán theo hình thức chuyển khoản vào tài khoản bên bán chi tiết sau Số tài khoản: 9704229204517767415 Mở tại: Ngân hàng TMCP Quân Đội ĐIỀU 3: THỜI GIAN, ĐỊA ĐIỂM, VÀ PHƯƠNG THỨC GIAO HÀNG Việc bàn giao hợp đồng cho bên mua thực vào ngày 30/4/2023 Địa điểm giao nhận hàng trụ sở bên mua số 525 Lạc Long Quân, phường Xuân la, quận Tây Hồ, Hà Nội ĐIỀU 4: TRÁCH NHIỆM CỦA CÁC BÊN Bên Bán có nghĩa vụ giao hàng thời gian, địa điểm, chất lượng chủng loại theo quy định hợp đồng trừ trường hợp bất khả kháng Bên Bán có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ hóa đơn, chứng từ, tài liệu hợp lệ cho Bên Mua chịu trách nhiệm pháp lý tính hợp lệ hóa đơn, chứng từ, tài liệu giao Bên Mua có trách nhiệm toán nhận hàng theo thời gian quy định ĐIỀU 5: BẤT KHẢ KHÁNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Bất khả kháng có nghĩa kiện xảy cách khách quan, lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép, bên khơng có khả thực nghĩa vụ theo Hợp đồng này, gồm khơng giới hạn ở: thiên tai, hỏa hoạn, lũ lụt, chiến tranh, can thiệp quyền vũ trang, cản trở giao thông vận tải kiện khác tương tự Khi xảy kiện bất khả kháng, bên gặp phải bất khả kháng phải không chậm chễ, thông báo cho bên tình trạng thực tế, đề xuất phương án xử lý nỗ lực giảm thiểu tổn thất, thiệt hại đến mức thấp 3 Trừ trường hợp bất khả kháng, bên phải thực đầy đủ thời hạn nội dung hợp đồng Trong trình thực hợp đồng, có vướng mắc bên nào, bên giải tinh thần hợp tác Trong trường hợp không tự giải được, bên thống đưa giải tòa án thẩm quyền Hà Nội Phán tòa án định cuối cùng, có giá trị ràng buộc bên Bên thua phải chịu toàn chi phí giải tranh chấp ĐIỀU 6: PHẠT HỢP ĐỒNG VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI Đối với Bên Bán: - Nếu Bên Bán không giao hàng thời hạn quy định Hợp đồng bị phạt số tiền 0,05% Tổng giá trị Hợp đồng cho 01 ngày vi phạm - Nếu Bên Bán không giao đủ hàng số lượng chất lượng theo quy định Hợp đồng phải cung cấp tiếp hàng hoá theo quy định bị phạt số tiền 0,05% Tổng giá trị hàng hoá bị vi phạm cho 01 ngày chậm Đối với Bên Mua: - Nếu Bên mua không thực nghĩa vụ tốn theo qui định Hợp đồng bị phạt số tiền 0,05% Tổng giá trị Hợp đồng cho 01 ngày vi phạm - Nếu Bên mua không thực nghĩa vụ tiếp nhận hàng theo qui định Hợp đồng bị phạt số tiền 0,05% Tổng giá trị Hợp đồng cho 01 ngày vi phạm ĐIỀU 7: ĐIỀU KHOẢN CHUNG Việc thay đổi tên Bên Mua hợp đồng và/hoặc hóa đơn khơng chấp nhận Hợp đồng có giá trị thay giao dịch, thỏa thuận trước bên Mọi bổ sung, sửa đổi hợp đồng phải có đồng ý văn bên Trừ trường hợp quy định trên, Hợp đồng khơng thể bị hủy bỏ khơng có thỏa thuận văn bên Trong trường hợp hủy hợp đồng, trách nhiệm liên quan tới phạt vi phạm bồi thường thiệt hại bảo lưu Hợp đồng lập thành 02 (hai) Mỗi bên giữ 01 (một) có giá trị pháp lý Hợp đồng có hiệu lực kể từ ngày ký coi lý Bên A nhận đủ tiền Bên B nhận hàng Đại diện bên mua (ký đóng dấu) Đại diện bên bán (ký đóng dấu) Câu hỏi Câu 1: nêu Rủi ro tranh chấp từ hợp đồng mua bán hàng hóa: Có loại tranh chấp hợp đồng mua hàng hoá phổ biến mà bạn cần biết trước giao kết hợp đồng, là: • Tranh chấp liên quan đến chủ thể ký kết hợp đồng mua bán hàng hố • Tranh chấp giao hàng không đối tượng ghi nhận hợp đồng mua bán hàng hố • Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa bên bán chậm giao hàng • Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa giá cả, phương thức tốn • Tranh chấp hợp đồng mua hàng hóa liên quan đến vấn đề bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng • Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa bảo hành hàng hoá Câu 2: Các chủ thể tham gia vào quan hệ biện pháp bảo đảm thực hợp đồng bao gồm chủ thể nào? Chủ thể tham gia vào quan hệ biện pháp bảo đảm thực hợp đồng tổ chức, cá nhân tham gia hợp đồng, thỏa thuận có áp dụng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Trong quan hệ bảo đảm có hai quan hệ, bên bảo đảm bên nhận bảo đảm Khoản Điều Nghị định số 21/2021/NĐ-CP quy định sau: – Bên bảo đảm bao gồm bên cầm cố, bên chấp, bên đặt cọc, bên ký cược, bên ký quỹ, bên mua hợp đồng mua bán tài sản có bảo lưu quyền sở hữu, bên bảo lãnh, tổ chức trị – xã hội sở trường hợp tín chấp, bên có nghĩa vụ hợp đồng song vụ biện pháp cầm giữ – Bên nhận bảo đảm bao gồm bên nhận cầm cố, bên nhận thể chấp, bên nhận đặt cọc, bên nhận kỷ cược, bên có quyền ký quỹ, bên hợp đồng mua bán tài sản có bảo lưu quyền sở hữu, bên nhận bảo lãnh, tổ chức tín dụng trường hợp tín chấp, bên có quyền hợp đồng song vụ biện pháp cầm giữ