Tiểu luận luật thương mại (7)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT  TIỂU LUẬN LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: PHÂN TÍCH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ SO SÁNH VỚI MỘT SỐ QUỐC GIA TRÊN THẾ GIỚI Lớp : PLU217(GD2-HK2-2122).2 Nhóm thực : 07 Thành viên : Trần Thị Phương Thảo 2014610100 Phạm Tuấn Ngọc Minh 2014610068 Phạm Ngọc Thảo 2011610031 Phan Ngọc Bích 2011610006 Phạm Thị Phương Dung 2014610028 GVHD : ThS NGUYỄN THỊ LAN Hà Nội, tháng 05 năm 2022 MỤC LỤC I ĐIỀU KIỆN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẨN 1 Điều kiện chủ thể Điều kiện ngành nghề kinh doanh Điều kiện vốn góp, vốn điều lệ, vốn pháp định So sánh với Trung Quốc II VỐN GĨP CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Tài sản góp vốn 1.1 Các loại tài sản góp vốn 1.2 Trường hợp góp vốn tài sản tiền mặt .5 Thời điểm góp vốn Một số ngành nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định Chuyển nhượng vốn góp .10 So sánh với pháp luật Trung Quốc 10 5.1 Tài sản góp vốn .10 5.2 Quy định mức vốn góp công ty cổ phần 11 5.3 Chuyển nhượng vốn góp 12 III TƯ CÁCH PHÁP NHÂN .13 Định nghĩa 13 Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân .13 So sánh với pháp luật Trung Quốc 14 3.1 Tư cách pháp nhân .14 3.2 Tư cách pháp nhân công ty cổ phần 15 IV CƠ CẤU CÔNG TY CỔ PHẦN 16 Cơ cấu thành viên 16 Cơ cấu tổ chức 18 2.1 Đại hội đồng cổ đông 18 2.1.1 Khái niệm .18 2.1.2 Quyền nghĩa vụ .18 2.1.3 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông 19 2.2 Hội đồng quản trị 19 2.2.1 Khái niệm .19 2.2.2 Nhiệm kì số lượng thành viên Hội đồng quản trị 19 2.2.3 Quyền nghĩa vụ .19 2.3 Giám đốc Tổng giám đốc công ty .20 2.3.1 Khái niệm .20 2.3.2 Quyền nghĩa vụ .20 2.4 Ban kiểm soát 21 2.4.1 Khái niêm .21 2.4.2 Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát .21 So sánh với pháp luật Trung Quốc (Luật Công ty Cộng hoà Dân chủ Nhân dân Trung Hoa năm 2005) 23 3.1 Đại hội đồng cổ đông 23 3.2 Hội đồng quản trị 23 3.3 Giám đốc 24 3.4 Ban kiểm soát 24 V TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VỀ TÀI SẢN 24 Trách nhiệm tài sản công ty 24 Trách nhiệm tài sản thành viên cổ đông 24 VI TÀI LIỆU THAM KHẢO 26 I ĐIỀU KIỆN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẨN Điều kiện chủ thể - Công ty cổ phần thành lập tối thiểu ba cổ đông sáng lập Các cổ đông phải thỏa mãn quy định chung Luật Doanh nghiệp - Tên công ty không trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký trước tồn quốc gia; khơng mượn tên tổ chức; đơn vị nhà nước; không vi phạm phong mỹ tục Tên doanh nghiệp quy định cụ thể điều 37, 38, 39, 40 Luật Doanh nghiệp 2020 - Khi thành lập công ty cổ phần phải có trụ sở Phải địa rõ ràng (số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường thơn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương) quyền sử dụng hợp pháp Trụ sở công ty cổ phần không đặt chung cư để ở, khu tập thể Điều kiện ngành nghề kinh doanh Theo quy định hành, pháp luật cũng quy định rõ ràng những ngành nghề kinh doanh bị cấm ngành nghề phải đáp ứng những điều kiện để kinh doanh Thứ nhất, theo quy định Luật Doanh nghiệp doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm (khoản điều 7) Như vậy, thành lập cơng ty, chủ thể đầu tư tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh phù hợp với điều kiện kinh tế, mạnh mình, miễn không thuộc trường hợp ngành nghề thuộc danh mục cấm pháp luật Những ngành nghề mà pháp luật nước ta cấm kinh doanh hoạt động kinh doanh gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, phong mỹ tục Việt Nam sức khoẻ nhân dân, làm huỷ hoại tài nguyên, phá huỷ môi trường Thứ hai, ngành, nghề mà pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác Cụ thể, theo quy định Điều 6, Luật Đầu tư 2020, những ngành nghề sau sẽ bị cấm kinh doanh: a) Kinh doanh chất ma túy quy định Phụ lục I Luật này; b) Kinh doanh loại hóa chất, khống vật quy định Phụ lục II Luật này; c) Kinh doanh mẫu vật lồi thực vật, động vật hoang dã có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên quy định Phụ lục I Công ước buôn bán quốc tế loài thực vật, động vật hoang dã nguy cấp; mẫu vật loài thực vật rừng, động vật rừng, thủy sản nguy cấp, quý, Nhóm I có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên quy định Phụ lục III Luật này; d) Kinh doanh mại dâm; đ) Mua, bán người, mô, xác, phận thể người, bào thai người; e) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vơ tính người; g) Kinh doanh pháo nổ; h) Kinh doanh dịch vụ đòi nợ Các ngành nghề kinh doanh có điều kiện quy định Phụ Lục 4, Luật Đầu tư 2020 Như vậy, doanh nghiệp sẽ bị cấm kinh doanh ngành nghề Nếu kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp cần xin Giấy phép kinh doanh ngành nghề đó, để việc kinh doanh thuận lợi, pháp luật Điều kiện vốn góp, vốn điều lệ, vốn pháp định Khi thành lập cơng ty phải có vốn điều lệ Vốn điều lệ số vốn cổ đông góp cam kết góp thời hạn định ghi vào Điều lệ công ty Vốn điều lệ công ty cổ phần sẽ chia thành nhiều phần (gọi cổ phần) Theo Luật Doanh nghiệp, khơng có quy định cụ thể vốn điều lệ thành lập công ty cổ phần, trừ trường hợp ngành nghề đăng ký yêu cầu vốn pháp định Theo quy định pháp luật Việt Nam, số vốn công ty số ngành nghề yêu cầu vốn pháp định không thấp mức quy định Còn ngành nghề kinh doanh khác pháp luật không quy định, doanh nghiệp chịu trách nhiệm phần vốn điều lệ đăng ký Vốn điều lệ cơng ty có liên quan đến mức thuế mơn phải đóng Vốn toán cổ phần đăng ký mua đăng ký thành lập doanh nghiệp quy định điều 112 113 Luật Doanh nghiệp 2020 So sánh với Trung Quốc Theo quy định pháp luật Trung Quốc có quy định giới hạn cổ đơng sáng lập công ty cổ phần từ đến 200 người (Điều 78) Trong pháp luật Việt Nam khơng có quy định cụ thể số lượng cổ đông sáng lập Việc đặt giới hạn số lượng cổ đông quy định hợp lý Bởi lẽ, công ty cổ phần công ty đối vốn với đặc điểm dễ dàng huy động vốn ngồi cơng chúng Tuy nhiên, nhằm đảm bảo cho quyền lợi nhà đầu tư, những người mua cổ phần cơng ty, pháp luật nên có quy định để đảm bảo quyền lợi cho nhà đầu tư thông qua việc hạn chế số lượng cổ đông sáng lập Việc quy định sẽ giúp cho hoạt động quản lý điều hành công ty sẽ thuận lợi dễ dàng Từ đó, sẽ yên tâm cho nhà đầu tư đầu tư vào công ty đảm bảo quyền lợi cho họ II VỐN GĨP CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ công ty thành lập” (khoản 18 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2020) Công ty cổ phần doanh nghiệp, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần (điểm a khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020) Tài sản góp vốn 1.1 Các loại tài sản góp vốn Để tiến hành hoạt động, doanh nghiệp cần nhiều nguồn lực khác nhau, quan trọng nguồn vốn Điều 34 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định tài sản góp vốn sau: “1 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản quy định khoản Điều có quyền sử dụng tài sản để góp vốn theo quy định pháp luật.” Theo đó, nguyên tắc, tài sản theo quy định điều 105 Bộ luật dân năm 2015 đem góp làm vốn cơng ty nói chung cơng ty cổ phần nói riêng, góp vốn tiền mặt, góp vốn vật hay góp vốn quyền Để góp vốn vào công ty, loại tài sản phải đáp ứng đủ điều kiện xác định giá trị, chuyển giao giao lưu dân cách hợp pháp, thân góp vốn hành vi chuyển giao tài sản, phải tuân thủ những quy tắc chung có liên quan đến việc chuyển giao tài sản Trong đó: Tiền mặt góp dạng đồng Việt Nam ngoại tệ tự chuyển đổi Hiện vật góp dạng bất động sản, động sản phải đăng ký quyền sở hữu động sản đăng ký quyền sở hữu Trong loại động sản đăng ký quyền sở hữu, vàng loại tài sản thường sử dụng nhiều Việc góp vốn quyền thể số dạng như: quyền sở hữu trí tuệ, quyền hưởng dụng hay sản nghiệp thương mại Trong đó: + Quyền sở hữu theo Luật sở hữu trí tuệ bao gồm quyền sở hữu công nghiệp (bao gồm: sáng chế, kiểu dáng cơng nghiệp, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, nhãn hiệu, tên thương mại, bí mật kinh doanh…), quyền tác giả, quyền giống trồng…; + Quyền hưởng dụng, khác với góp vốn tài sản, người ta góp vốn quyền hưởng dụng tài sản Theo đó, người góp vốn vào cơng ty cho công ty quyền dùng vật thu lợi từ đó, cơng ty khơng có quyền định đoạt số phận vật Hình thức có những đặc điểm giống với cho thuê tài sản + Sản nghiệp thương mại bao gồm yếu tố hữu hình (như hệ thống cửa hàng, hàng hóa, máy móc, xe cộ cũng vật dụng khác) yếu tố vơ hình (như mạng lưới khách hàng, mạng lưới cung ứng dịch vụ, thương hiệu…) • Trường hợp góp vốn cổ phần cơng ty Góp vốn cổ phần việc cá nhân, tổ chức sở hữu cổ phần công ty sử dụng cổ phần để góp vốn vào doanh nghiệp Theo quy định khoản Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020 có quy định tài sản góp vốn, cá nhân tổ chức dùng tài sản cổ phần để góp vốn vào doanh nghiệp.1 Ví dụ: X sở hữu 50% cổ phần công ty cổ phần A X góp vốn cổ phần cơng ty A để thành lập công ty B giống chuyển nhượng cổ phần Thực chất góp vốn khơng tiền mặt cần chuyển nhượng tài sản, tức góp vốn cổ phần công ty A cho công ty B chuyển nhượng cổ phần công ty A thuộc sở hữu X cho công ty B Tuy nhiên, để góp vốn cổ phần vào cơng ty, cá nhân tổ chức cần lưu ý vấn đề sau: Cổ đơng góp vốn cổ phần phải chấp thuận cổ đông sở hữu cổ phần bởi: Khoản điều 127 luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 Luật Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng.” Như vậy, hiểu việc cổ đơng góp vốn cổ phần sẽ xem chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Cổ phần tự chuyển nhượng trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần trường hợp theo khoản Điều 120 Luật doanh nghiệp 2020 quy định Do đó, cổ đơng cơng ty cổ phần muốn góp vốn cổ phần vào doanh nghiệp cần phải chấp thuận Đại hội đồng cổ đông thời hạn 03 năm • Trường hợp góp vốn tri thức, kinh nghiệm, hoạt động, cơng việc Ngồi ra, thực tế cịn hình thức góp vốn khác góp vốn tri thức, hoạt động, cơng việc hay sức lao động Nếu theo quy định nêu khơng thể góp vốn sức lao động mà người có sở hữu cơng nghệ, bí kỹ thuật dùng để góp vốn Và tài sản phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể Góp vốn cổ phần, phần vốn góp để thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật hành, 2021, xem tại: https://ipiclaw.vn/gop-von-bang-co-phan-phan-von-gop-de-thanhlap-doanh-nghiep-theo-quy-dinh-cua-phap-luat-hien-hanh (truy cập ngày 09/05/2022) tiền Việt Nam đồng theo Khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020 Tuy nhiên, thực tế Cơng ty cho phép thành viên góp vốn sức lao động cơng việc cụ thể Đây điều pháp luật khơng cấm cần có đồng thuận thành viên sáng lập, thể điều lệ cơng ty việc góp vốn thành viên sẽ tự định giá tài sản số tiền + Góp vốn tri thức Góp vốn tri thức hiểu góp vốn khả cá nhân khả nghiên cứu sản phẩm, nghiên cứu thị trường, chế tác, tổ chức sản xuất, kinh doanh, phản ứng nhạy bén với thị trường… Người góp vốn tri thức phải đảm bảo mang tri thức phục vụ cách trung thực cho lợi ích cơng ty Tuy nhiên việc góp vốn tri thức sẽ mang lại khó khăn nhiều phương diện như: tính trị giá phần vốn góp để chia sẻ quyền lợi cơng ty, chứng minh vi phạm nghĩa vụ người góp vốn Sự tin tưởng lẫn nhau, hợp tác với có lẽ u cầu có tính thiết yếu kinh tế hậu công nghiệp kinh tế tri thức + Góp vốn hoạt động hay cơng việc Việc góp vốn hoạt động hay công việc việc cam kết thực những hành vi cụ thể trị giá tiền Ví dụ người thợ gốm lành nghề dùng khả cơng sức làm vốn góp ban đầu vào cơng ty, hay ca sĩ dùng hành động biểu diễn ca nhạc để thu lợi cho công ty qua hưởng lợi nhuận2 1.2 Trường hợp góp vốn tài sản tiền mặt Hiện nay, tài sản góp vốn vào cơng ty cổ phần máy móc, thiết bị, nhà xưởng tài sản khác Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải tiến hành định giá tài sản Việc định giá tài sản góp vốn quy định Điều 36 Luật doanh nghiệp năm 2020 sau: “Điều 36 Định giá tài sản góp vốn Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá định giá thể thành Đồng Việt Nam Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc đồng thuận tổ chức thẩm định giá định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá giá trị tài sản góp vốn phải 50% số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Các hình thức góp vốn vào doanh nghiệp, 2020, xem tại: http://hongbanglaw.vn/cac-hinhthuc-gop-von-vao-doanh-nghiep/ (truy cập ngày 09/05/2022) Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Tài sản góp vốn q trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn chủ sở hữu, Hội đồng thành viên Hội đồng quản trị chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế.” Như vậy, doanh nghiệp có trách nhiệm định giá tài sản với giá trị thực tế thời điểm góp vốn Ví dụ: A cổ đơng góp vốn nhà xưởng để thành lập công ty cổ phần X, nhà xưởng giá trị thực tế tỷ Tuy nhiên, cổ đông sáng lập định giá nhà xưởng có giá trị tỷ ghi vào vốn điều lệ tỷ, tức chênh lệch tỷ so với giá trị thực tế Theo quy định khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020 trên, trường hợp tài sản góp vốn (nhà xưởng X) định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn nên cổ đông sáng lập phải liên đới góp thêm số chênh lệch giữa giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Ngồi ra, pháp luật có quy định mức xử phạt hành vi cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị thực tế: Nghị định 122/2021/NĐ-CP Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư quy định sau: “Phạt tiền từ 30.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng hành vi sau: b) Cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị.” (điểm b khoản Điều 46) Thời điểm góp vốn Điều 113 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định thời hạn góp vốn thành lập cơng ty cổ phần: “Điều 113 Thanh toán cổ phần đăng ký mua đăng ký thành lập doanh nghiệp Các cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đơn đốc cổ đơng tốn đủ hạn cổ phần đăng ký mua Trong thời hạn từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến ngày cuối phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua quy định khoản Điều này, số phiếu biểu cổ đơng tính theo số cổ phần phổ thông đăng ký mua, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Trường hợp sau thời hạn quy định khoản Điều này, cổ đơng chưa tốn tốn phần số cổ phần đăng ký mua thực theo quy định sau đây: a) Cổ đơng chưa tốn số cổ phần đăng ký mua đương nhiên khơng cịn cổ đơng cơng ty không chuyển nhượng quyền mua cổ phần cho người khác; b) Cổ đơng tốn phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần tốn; khơng chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác; c) Cổ phần chưa toán coi cổ phần chưa bán Hội đồng quản trị quyền bán; d) Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày kết thúc thời hạn phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua theo quy định khoản Điều này, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ mệnh giá số cổ phần toán đủ, trừ trường hợp số cổ phần chưa toán bán hết thời hạn này; đăng ký thay đổi cổ đơng sáng lập Cổ đơng chưa tốn chưa toán đủ số cổ phần đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời hạn trước ngày công ty đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ theo quy định điểm d khoản Điều Thành viên Hội đồng quản trị, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại phát sinh không thực không thực quy định khoản điểm d khoản Điều Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, người góp vốn trở thành cổ đơng cơng ty kể từ thời điểm toán việc mua cổ phần thông tin cổ Hiện nay, pháp luật Trung Quốc không quy định mức vốn pháp định tối thiểu công ty cổ phần Mà cũng giống quy định pháp luật Việt Nam, pháp luật Trung Quốc quy định mức vốn góp tối thiểu số ngành nghề, ví dụ ngân hàng thương mại: “Số vốn đăng ký tối thiểu để thành lập ngân hàng thương mại quốc gia tỷ Nhân dân tệ Số vốn đăng ký tối thiểu để thành lập ngân hàng thương mại thành phố trăm triệu Nhân dân tệ ngân hàng thương mại nông thôn, số vốn đăng ký tối thiểu 50 triệu Nhân dân tệ Vốn đăng ký vốn góp Cơ quan quản lý ngân hàng Hội đồng Nhà nước điều chỉnh số vốn đăng ký tối thiểu theo yêu cầu để giám sát chặt chẽ, số vốn không thấp số vốn quy định khoản trên.” (Điều 13 Luật Ngân hàng Thương mại Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (Bản sửa đổi năm 2015)5 ) Trong đó, vốn pháp định Ngân hàng thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam 3.000 tỷ đồng Ngoài ra, pháp luật Trung Quốc quy định: “Trường hợp công ty TNHH cổ phần thành lập phương thức chào bán cổ phần số cổ phần mà người ủng hộ đăng ký mua không thấp 35% tổng số cổ phần công ty, trừ trường hợp pháp luật quy định hành có quy định khác , quy định ưu tiên.” (Điều 84) 5.3 Chuyển nhượng vốn góp Điều 80 quy định: “Trường hợp công ty TNHH cổ phần thành lập hình thức khuyến mại, vốn đăng ký tổng số vốn cổ phần mà tất người đăng ký mua đăng ký với quan đăng ký công ty Trước vốn cho cổ phần vốn góp tất người ủng hộ toán đầy đủ, việc chào bán cổ phần cho người khác không thực Trường hợp công ty TNHH cổ phần thành lập phương thức chào bán cổ phần vốn đăng ký tổng số vốn cổ phần góp đăng ký với quan đăng ký công ty Trường hợp luật, quy định hành định Hội đồng Nhà nước quy định khác số vốn đăng ký thực toán số vốn đăng ký tối thiểu công ty TNHH cổ phần quy định áp dụng” Theo đó, trường hợp cơng ty cổ phần thành lập hình thức khuyến mại, trước cổ phần vốn góp tất những người ủng hộ toán đầy đủ, việc chào bán cổ phần cho người khác không thực Law of the People's Republic of China on Commercial Banks (2015 Amendment), https://www.lawinfochina.com/Display.aspx?LookType=3&Lib=law&Cgid=256594&Id=198 65&SearchKeyword=&SearchCKeyword=&paycode= (truy cập ngày 14/05/2022) 12 III TƯ CÁCH PHÁP NHÂN Định nghĩa - Tư cách pháp nhân tư cách pháp lý Nhà nước công nhận cho tổ chức (nhóm người) có khả tồn tại, hoạt động độc lập chịu trách nhiệm trước pháp luật - Một tổ chức có tư pháp nhân đáp ứng đủ điều kiện quy định BLDS 2015(Điều 74): • Được thành lập theo quy định luật dân 2015, luật khác có liên quan • Có cấu tổ chức theo quy định điều 83 Bộ luật dân 2015 Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản • • Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân - Công ty cổ phần đáp ứng đủ điều kiện có tư cách pháp nhân: Công ty cổ phần thành lập theo quy định Bộ luật dân 2015 Luật Doanh nghiệp 2014 • • Cơng ty cổ phần có cấu tổ chức phù hợp với điều 83 Bộ luật dân 2015: +Pháp nhân phải có quan điều hành Tổ chức, nhiệm vụ quyền hạn quan điều hành pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân +Pháp nhân có quan khác theo định pháp nhân theo quy định pháp luật Ta thấy, cơng ty cổ phần có quan điều hành rõ ràng cụ thể quy định Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014 nhiệm vụ, quyền hạn quan điều hành cũng quy định theo điều lệ công ty định thành lập cơng ty Cơng ty cổ phần có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản • Cơng ty cổ phần nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập thông qua người đại diện theo pháp luật công ty • - Tư cách pháp nhân công ty cổ phần • Căn pháp lý: Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020 Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp từ quan nhà nước có thẩm quyền • • Tư cách pháp nhân cơng ty cổ phần thể sau: + Thành lập cơng ty cổ phần cá nhân, tổ chức thành lập gọi cổ đông 13 + Theo điểm c khoản điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020: Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, hồn tồn khơng “dính líu” đến tài sản riêng cá nhân + Theo điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020: trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác, cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau: - Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ động cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt - Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc: 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm toán trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ Ủy ban kiểm tốn quy định Điều lệ cơng ty quy chế hoạt động Ủy ban kiểm toán Hội đồng quản trị ban hành + Công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật người đại diện sẽ nhân danh công ty để thực giao dịch công ty, tham gia tố tụng bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp công ty Theo khoản điều 137 quy định người đại diện theo pháp luật - Trường hợp có người đại diện theo pháp luật: Chủ tịch hội đồng quản trị Giám đốc, Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật cơng ty Nếu điều lệ chưa có quy định => Chủ tịch hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật công ty - Trường hợp có người đại diện theo pháp luật: Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc đương nhiên người đại diện theo pháp luật công ty So sánh với pháp luật Trung Quốc 3.1 Tư cách pháp nhân - Theo điều 57 Bộ luật dân Trung quốc: Pháp nhân tổ chức có lực hưởng quyền dân sự, lực hành vi dân sự, thụ hưởng quyền dân cách độc lập thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật - Tư cách pháp nhân ( lực thực quyền) tư cách chủ thể pháp luật để hưởng quyền thực nghĩa vụ Nó cũng dùng để vị trí chủ thể pháp luật quan hệ pháp luật, thường dùng để mức độ tương ứng quyền nghĩa vụ 14 - Điều kiện để pháp nhân có tư cách pháp nhân (điều 58 Bộ luật dân Trung Quốc): • Một pháp nhân phải có tên riêng, cấu quản trị, nơi cư trú tài sản quỹ Điều kiện thủ tục cụ thể để thành lập pháp nhân thực theo quy định pháp luật quy định hành • • Trường hợp có luật quy định hành quy định việc thành lập pháp nhân phải quan có thẩm quyền phê duyệt phải tn theo quy định - Năng lực thụ hưởng quyền theo pháp luật dân lực hành vi dân pháp nhân có pháp nhân thành lập chấm dứt pháp nhân bị chấm dứt 3.2 Tư cách pháp nhân công ty cổ phần - Điều kiện cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân: theo điều Luật cơng ty • Cơng ty pháp nhân doanh nghiệp, có tài sản pháp nhân độc lập hưởng quyền tài sản pháp nhân • Cơng ty phải chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tất tài sản • Các cổ đơng cơng ty cổ phần phải chịu trách nhiệm trước công ty phạm vi số cổ phần đăng ký mua họ - Tư cách pháp nhân công ty cổ phần thể Điều kiện thành lập công ty cổ phần phải đáp ứng điều kiện quy định Điều 76 Luật cơng ty: • + Số lượng người quảng bá phù hợp với yêu cầu số lượng: Theo điều 78 Luật công ty + Tổng số vốn cổ phần mà tất những người ủng hộ đăng ký tổng số vốn cổ phần góp huy động theo quy định Điều khoản liên kết công ty: theo điều 80 Luật công ty Trung Quốc + Việc phát hành cổ phiếu công việc chuẩn bị thành lập cổ phiếu tuân thủ quy định pháp luật; + Các báo liên kết công ty xây dựng những người quảng bá; trường hợp thành lập phương thức chào bán cổ phần, điều khoản hiệp hội sẽ thông qua họp khai mạc; + Cơng ty có tên cấu tổ chức thành lập phù hợp với yêu cầu cơng ty cổ phần; + Cơng ty có trụ sở Theo điều Luật công ty, cổ đông công ty cổ phần phải chịu trách nhiệm trước công ty phạm vi số cổ phần đăng ký mua họ • 15 Theo điều 168 quy định khoản phí bảo hiểm mà cơng ty cổ phần có từ việc phát hành cổ phiếu với giá phát hành vượt mệnh giá cổ phiếu khoản thu nhập khác liệt kê quỹ dự trữ vốn quan tài Quốc vụ viện quy định sẽ coi vốn dự trữ cơng ty • Theo điều quy định cổ đơng cơng ty có quyền thu hồi tài sản, tham gia vào định lớn lựa chọn người quản lý theo quy định pháp luật • Theo điều 20 quy định cổ đơng công ty phải tuân theo pháp luật, quy chế hành điều lệ cơng ty, thực quyền với tư cách cổ đơng theo quy định pháp luật không lạm dụng quyền cổ đơng để làm tổn hại đến lợi ích công ty cổ đông khác; không lạm dụng tư cách pháp nhân độc lập công ty trách nhiệm hữu hạn cổ đơng để làm tổn hại đến lợi ích chủ nợ cơng ty • Nếu cổ đơng công ty lạm dụng tư cách pháp nhân độc lập trách nhiệm hữu hạn cổ đông, trốn tránh khoản nợ gây thiệt hại nghiêm trọng đến quyền lợi chủ nợ cơng ty họ phải liên đới chịu trách nhiệm pháp lý khoản nợ cơng ty IV CƠ CẤU CƠNG TY CỔ PHẦN Cơ cấu thành viên - Thành viên công ty cổ phần hay gọi cổ đông, cá nhân, tổ chức sở hữu cổ phần công ty cổ phần Số thành viên: Theo truyền thống pháp luật công ty quốc gia giới, không giới hạn tối đa số thành viên quy định số thành viên tối thiểu phải có thành lập công ty cổ phần Ở Việt Nam nay, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định số thành viên tối thiểu công ty cổ phần 03, cổ đông tổ chức, cá nhân (Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020) Cơng ty hoạt động với số thành viên số thành viên tối thiểu vịng 06 tháng, (trong trường hợp cơng ty khơng đủ thành viên vòng tháng liên tục, thời hạn tháng cơng ty không tuyển thêm thành viên, cũng không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo điều 207) • Chế độ chịu trách nhiệm thành viên: Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp • - Cơng ty cổ phần có 03 loại cổ đơng, bao gồm: + Cổ đông sáng lập: Cổ đông sáng lập phải sở hữu cổ phần phổ thơng ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần + Cổ đông phổ thông: Cổ đông phổ thông người sở hữu cổ phần phổ thông + Cổ đông ưu đãi: Người sở hữu cổ phần ưu đãi cổ đông ưu đãi - Người đại diện theo ủy quyền người thành lập, quản lý công ty cổ phần: 16 Căn theo điều 14 khoản điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020, tổ chức, cá nhân sau không thành lập quản lý công ty cổ phần người đại diện theo ủy quyền: + Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; + Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; + Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; + Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; + Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức tư cách pháp nhân; + Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; + Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình - Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần Khoản điều 17 quy định tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, theo đó: “Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng.” 17 Cơ cấu tổ chức Theo khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 cấu tổ chức cơng ty cổ phần Việt Nam chia thành mô hình: Mơ hình thứ gồm Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trong trường hợp công ty có 11 cổ đơng cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt Mơ hình thứ hai gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Đối với mơ hình này, 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Uỷ ban kiểm tốn trực thuộc Hộ,i đồng quản trị 2.1 Đại hội đồng cổ đông 2.1.1 Khái niệm Khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2020: “1 Đại hội đồng cổ đông gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần.” 2.1.2 Quyền nghĩa vụ - Quyền nghĩa vụ Đại hội đồng cổ đông quy định chi tiết khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2020 sau: + Thông qua định hướng phát triển công ty; + Quyết định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán, định mức tăng cổ tức năm loại cổ phần + Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên; + Quyết định đầu tư bán số tài sản có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ giá trị khác; + Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; + Thơng qua báo cáo tài năm; + Quyết định mua lại 10% tổng số cổ phần bán loại; + Xem xét, xử lý vi phạm thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm sốt viên gây thiệt hại cho cơng ty cổ đông công ty; + Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty; + Quyết định ngân sách tổng mức thù lao, thưởng lợi ích khác cho Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; + Phê duyệt quy chế quản trị nội bộ; quy chế hoạt động Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; + Phê duyệt danh sách cơng ty kiểm tốn độc lập; định cơng ty kiểm toán độc lập thực kiểm tra hoạt động cơng ty, bãi miễn kiểm tốn viên độc lập xét thấy cần thiết; 18 + Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty Nhìn chung, Đại hội đồng cổ đơng có quyền định vấn đề quan trọng liên quan đến trình hoạt động chấm dứt hoạt động doanh nghiệp 2.1.3 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông Theo Điều 139 Luật Doanh nghiệp 2020, ngồi họp Đại hội đồng cổ đơng thường niên, Đại hội đồng cổ đơng cịn họp bất thường Địa điểm họp phải lãnh thổ Việt Nam Thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thuộc Hội đồng quản trị, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác (Theo Điều 140 Luật Doanh nghiệp 2020) 2.2 Hội đồng quản trị 2.2.1 Khái niệm Khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020: “1 Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty, trừ quyền nghĩa vụ thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đơng.” 2.2.2 Nhiệm kì số lượng thành viên Hội đồng quản trị Theo Điều 154 Luật Doanh nghiệp 2020 Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên, số lượng cụ thể sẽ quy định chi tiết Điều lệ cơng ty Nhiệm kì thành viên Hội đồng quản trị khơng vượt q 05 năm bầu lại với số nhiệm kì khơng hạn chế Trong trường hợp tất thành viên Hội đồng quản trị kết thúc nhiệm kì thành viên tiếp tục thành viên Hội đồng quản trị có thành viên bầu thay tiếp quản công việc 2.2.3 Quyền nghĩa vụ - Quyền nghĩa vụ Hội đồng quản trị quy định chi tiết khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020 sau: + Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty; + Kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại; + Quyết định bán cổ phần chưa bán phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác; + Quyết định giá bán cổ phần trái phiếu công ty; + Quyết định mua lại cổ phần theo quy định khoản khoản Điều 133 Luật này; + Quyết định phương án đầu tư dự án đầu tư thẩm quyền giới hạn theo quy định pháp luật; + Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; 19 + Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng, giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông theo quy định điểm d khoản Điều 138, khoản khoản Điều 167 Luật này; + Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký kết hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định tiền lương, thù lao, thưởng lợi ích khác những người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông công ty khác, định mức thù lao quyền lợi khác những người đó; + Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; + Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập cơng ty con, chi nhánh, văn phịng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác; + Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị quyết; + Trình báo cáo tài năm lên Đại hội đồng cổ đông; + Kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; + Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể công ty; yêu cầu phá sản công ty; + Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 2.3 Giám đốc Tổng giám đốc công ty 2.3.1 Khái niệm Giám đốc Tổng giám đốc công ty thành viên Hội đồng quản trị bổ nhiệm Hội đồng quản trị thuê Nhiệm vụ Giám đốc Tổng giám đốc điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty, chịu giám sát Hội đồng quản trị, chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật thực quyền, nghĩa vụ giao 2.3.2 Quyền nghĩa vụ Quyền nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc quy định chi tiết khoản Điều 162 Luật Doanh nghiệp 2020 sau: + Quyết định vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh ngày công ty mà không thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị; + Tổ chức thực nghị quyết, định Hội đồng quản trị; 20 + Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; + Kiến nghị phương án cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty; + Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị; + Quyết định tiền lương lợi ích khác người lao động công ty, kể người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm Giám đốc Tổng giám đốc; + Tuyển dụng lao động; + Kiến nghị phương án trả cổ tức xử lý lỗ kinh doanh; + Quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty nghị quyết, định Hội đồng quản trị 2.4 Ban kiểm soát 2.4.1 Khái niêm Theo Điều 168 Luật Doanh nghiệp 2020 Ban kiểm sốt có từ 03 đến 05 Kiểm soát viên, nửa số Kiểm soát viên phải thường trú Việt Nam Nhiệm kì Kiểm sốt viên khơng q 05 năm bầu lại với số nhiệm kì khơng hạn chế Trường Ban kiểm soát bầu số Kiểm soát viên Ban kiểm soát; việc bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm tuân theo nguyên tắc đa số Trưởng Ban kiểm soát tối thiểu phải có tốt nghiệp đại học thuộc chuyên ngành kinh tế, tài chính, kế tốn, luật, quản trị kinh doanh chun ngành có liên quan đến hoạt động doanh nghiệp Ngoài ra, Điều lệ cơng ty đưa tiêu chuẩn khác cao Quyền nghĩa vụ Trưởng Ban kiểm sốt Điều lệ cơng ty quy định Nếu Kiểm sốt viên có thời điểm kết thúc nhiệm kì mà Kiểm sốt viên nhiệm kì chưa bầu Kiểm sốt viên hết nhiệm kì tiếp tục thực quyền nghĩa vụ Kiểm sốt viên nhiệm kì bầu nhận nhiệm vụ 2.4.2 Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát - Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát quy định chi tiết điều 170 Luật Doanh nghiệp 2020 sau: + Giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty + Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, quán phù hợp cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài + Thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp trung thực báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm 06 tháng công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị trình báo cáo thẩm định họp Đại hội đồng cổ 21 đơng thường niên Rà sốt hợp đồng, giao dịch với người có liên quan thuộc thẩm quyền phê duyệt Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông đưa khuyến nghị hợp đồng, giao dịch cần có phê duyệt Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đơng + Rà sốt, kiểm tra đánh giá hiệu lực hiệu hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro cảnh báo sớm công ty + Xem xét sổ kế toán, ghi chép kế tốn tài liệu khác cơng ty, cơng việc quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết theo nghị Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu cổ đông nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 115 Luật + Khi có yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 115 Luật này, Ban kiểm soát thực kiểm tra thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận yêu cầu Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo những vấn đề yêu cầu kiểm tra đến Hội đồng quản trị cổ đơng nhóm cổ đơng có u cầu Việc kiểm tra Ban kiểm soát quy định khoản khơng cản trở hoạt động bình thường Hội đồng quản trị, không gây gián đoạn điều hành hoạt động kinh doanh công ty nghị Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, giám sát điều hành hoạt động kinh doanh công ty + Kiến + Khi phát có thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc vi phạm quy định Điều 165 Luật phải thông báo văn cho Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu + Tham dự tham gia thảo luận họp Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị họp khác công ty + Sử dụng tư vấn độc lập, phận kiểm toán nội công ty để thực nhiệm vụ giao + Ban kiểm sốt tham khảo ý kiến Hội đồng quản trị trước trình báo cáo, kết luận kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông + Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật này, Điều lệ công ty nghị Đại hội đồng cổ đơng Ngồi ra, Ban kiểm sốt cịn có quyền cung cấp thơng tin quy định Điều 171 Luật Doanh nghiệp 2020 “Điều 171 Quyền cung cấp thơng tin Ban kiểm sốt Tài liệu thơng tin phải gửi đến Kiểm sốt viên thời điểm theo phương thức thành viên Hội đồng quản trị, bao gồm: a) Thông báo mời họp, phiếu lấy ý kiến thành viên Hội đồng quản trị tài liệu kèm theo; 22 b) Nghị quyết, định biên họp Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị; c) Báo cáo Giám đốc Tổng giám đốc trình Hội đồng quản trị tài liệu khác công ty phát hành Kiểm sốt viên có quyền tiếp cận hồ sơ, tài liệu công ty lưu giữ trụ sở chính, chi nhánh địa điểm khác; có quyền đến địa điểm làm việc người quản lý nhân viên công ty làm việc Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, người quản lý khác phải cung cấp đầy đủ, xác, kịp thời thông tin, tài liệu công tác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo yêu cầu Kiểm soát viên Ban kiểm soát.” So sánh với pháp luật Trung Quốc (Luật Cơng ty Cộng hồ Dân chủ Nhân dân Trung Hoa năm 2005) 3.1 Đại hội đồng cổ đông Theo Điều 36 Luật Cơng ty Cộng hồ Dân chủ Nhân dân Trung Hoa năm 2005 Đại hội đồng cổ đông bao gồm tất cổ đông, khác hẳn so với Đại hội đồng cổ đông Việt Nam bao gồm những cổ đơng có quyền biểu Quyền nghĩa vụ Đại hội cổ đông công ty cổ phần Trung Quốc quy định chi tiết Điều 37 Nhìn chung, quyền nghĩa vụ Đại hội đồng cổ đông cơng ty cổ phần hai nước có nhiều điểm tương đồng việc định vấn đề quan trọng liên quan đến trình hoạt động chấm dứt hoạt động doanh nghiệp Tuy nhiên, có điểm đặc biệt công ty cổ phần Trung Quốc khác so với công ty cổ phần Việt Nam cổ đông đồng thuận với vấn đề nêu Điều 37 văn định thực trực tiếp mà không cần triệu tập Hội đồng cổ đông Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Trung quốc cũng chia thành loại họp thường kỳ họp bất thường Việt Nam, thẩm quyền triệu tập họp thuộc Hội đồng quản trị công ty thành lập Hội đồng quản trị, trường hợp cơng ty khơng có Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đơng Giám đốc điều hành triệu tập chủ trì Đại hội đồng cổ đơng lần sẽ cổ đơng có vốn góp lớn triệu tập chủ trì (theo Điều 38), pháp luật Việt Nam khơng có quy định cụ thể Đại hội đồng cổ đông lần đầu tiên, họp Đại cổ đông tuân theo thủ tục, quy trình quy định chi tiết Luật Doanh nghiệp 2020 3.2 Hội đồng quản trị Số lượng thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần Trung Quốc từ 03 đến 13 thành viên (theo Điều 44), nhiều so với Việt Nam từ 03 đến 11 thành viên Cơ cấu Hội đồng quản trị gồm Chủ tịch có Phó chủ tịch, trường hợp cần thiết Hội đồng quản trị tuyển dụng thêm người quản lý, người 23 chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị thực chức quyền hạn quy định Điều 49 So với Việt Nam, Hội đồng quản trị có Chủ tịch khơng có Phó chủ tịch Khi xét thấy cần thiết, Hội đồng quản trị sẽ định bổ nhiệm Thư kí cơng ty, người thực quyền nghĩa vụ theo khoản Điều 156 Luật Doanh nghiệp 2020 Quyền nghĩa vụ Hội đồng quản trị quy định Điều 46, có nhiều điểm giống với Hội đồng quản trị công ty cổ phần Việt Nam Cơ cấu Hội đồng quản trị bắt buộc mơ hình cơng ty cổ phần Việt Nam, Trung Quốc, công ty có tương đối cổ đơng quy mơ tương đối nhỏ có 01 Giám đốc điều hành thay hội đồng quản trị giám đốc điều hành đồng thời làm người quản lý công ty 3.3 Giám đốc Các quy định Giám đốc, Giám đốc điều hành nằm rải rác điều luật Luật Cơng ty Cộng hồ Nhân dân Trung Hoa năm 2005, quy định Giám đốc điều hành quy định cụ thể Điều lệ công ty (Điều 50) Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2020 có 02 điều luật liên tiếp Điều 63 Điều 64 quy định Giám đốc Tổng giám đốc điều kiện để giữ chức vụ 3.4 Ban kiểm soát Theo Điều 51 số lượng thành viên Ban kiểm soát từ 03 người trở lên, cơng ty tương đối cổ đơng quy mơ tương đối nhỏ có 01 đến 02 kiểm sốt viên thay Ban kiểm sốt Ở Việt Nam, Ban kiểm soát cấu bắt buộc mơ hình thứ mơ hình thứ hai khơng có, thay vào Uỷ ban kiểm toán trực thuộc Hội đồng quản trị V TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ VỀ TÀI SẢN Trách nhiệm tài sản cơng ty Doanh nghiệp sẽ có tư cách pháp nhân tự chịu trách nhiệm tài sản doanh nghiệp nghĩa vụ tài doanh nghiệp Trách nhiệm tài sản thành viên cổ đơng Thành viên góp vốn khơng chịu trách nhiệm cá nhân tài sản riêng nghĩa vụ tài cơng ty • Trách nhiệm cổ đông công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, tức chịu trách nhiệm phần cổ phần mà mua, khơng phải doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn tồn tài sản • Căn điểm c, khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định sau: “Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp.” 24 Chế độ trách nhiệm công tу cổ phần chế độ trách nhiệm hữu hạn nên cổ đông phải chịu trách nhiệm ᴠề khoản nợ ᴠà nghĩa ᴠụ tài khác phạm ᴠi ѕố cổ phần mua Chế độ trách nhiệm hữu hạn giới hạn phạm vi trách nhiệm chủ sở hữu/ thành viên góp vốn vào cơng ty Chủ sở hữu/ thành viên cam kết góp sẽ chịu trách nhiệm tài sản nhiêu Ví dụ: A, B, C thành lập Cơng ty Cổ phần X kinh doanh sản xuất đồ gỗ với số vốn điều lệ tỷ đồng Trong q trình kinh doanh, cơng ty xảy thua lỗ nợ tỷ đồng Trong trường hợp này, công ty phải huy động tiền tài sản công ty quy hết để trả nợ Mặc dù công ty nợ, giới hạn trách nhiệm A, B, C số vốn cam kết góp vốn vào công ty - tức tỷ đồng Nếu sau quy hết tiền, tài sản công ty mà khơng trả hết nợ, A, B, C khơng có nghĩa vụ phải bỏ tiền để trả thêm Như vậy, công ty cổ phần sở hữu tài sản riêng thân tự gánh chịu trách nhiệm pháp lý Tài sản nợ phải trả công ty tách biệt với tài sản nợ phải trả cổ đơng/ thành viên Do đặc tính “trách nhiệm hữu hạn” cổ đông, nên chủ nợ cơng ty thực thi khiếu nại họ tài sản công ty, tài sản cổ đơng Do đó, thực tế, cổ đơng, “trách nhiệm hữu hạn” có nghĩa “khơng có trách nhiệm” Cổ đơng bị ảnh hưởng gián tiếp những thất bại công ty thiệt hại họ giới hạn phạm vi sụt giảm giá trị cổ phiếu họ nắm giữ Trách nhiệm hữu hạn giúp tách biệt tài sản cá nhân công ty Tuy nhiên, đảm bảo an tồn pháp lý cơng ty cổ phần chủ nợ khách hàng thấp Mặc dù “trách nhiệm hữu hạn” mang lại an toàn bảo vệ tốt cho cổ đông lại làm giảm đảm bảo an toàn pháp lý công ty cổ phần khách hàng chủ nợ giao dịch với công ty Friedrich Kubler Jurgen Simon giải thích: “chế độ trách nhiệm hữu hạn đồng nghĩa mối nguy hiểm dành cho chủ nợ công ty bị phá sản” Nếu so sánh công ty cổ phần với loại hình cơng ty đối nhân, thành viên công ty đối nhân phải chịu trách nhiệm liên đới vơ hạn tài sản chủ nợ, khách hàng giao dịch sẽ nhận đảm bảo tốt tài mà công ty đối nhân thành viên công ty có Ngược lại, với “các cơng ty có tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản xảy tổn thất, khách hàng đảm bảo phạm vi số tài sản công ty” Vì thế, chế độ trách nhiệm hữu hạn tài sản công ty cổ phần lại mang đến rủi ro, bất lợi mặt tài cho khách hàng chủ nợ; số trường hợp, công ty cổ phần lợi dụng để kinh doanh thiếu tinh thần trách nhiệm gây nhiều hậu bất lợi cho khách hàng 25 VI TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp số 59/2020/QH14 Quốc hội ban hành ngày 17 tháng 06 năm 2020 Luật Đầu tư số 61/2020/QH14 Quốc hội ban hành ngày 17 tháng 06 năm 2020 Bộ luật Dân số số 91/2015/QH13 Quốc hội ban hành ngày 24 tháng 11 năm 2015 Nghị định số 122/2021/NĐ-CP Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Nghị định số 155/2020/ NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán Nghị định số 175/2016/NĐ-CP Chính phủ quy định sửa đổi, bổ sung số điều quy định nghị định số 86/2013/ NĐ-CP ngày 29 tháng năm 2013 phủ kinh doanh trị chơi điện tử có thưởng dành cho người nước ngồi Nghị định số 130/2018/NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết thi hành luật giao dịch điện tử chữ ký số dịch vụ chứng thực chữ ký số Nghị định số 86/2019/NĐ-CP Chính phủ quy định mức vốn pháp định tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi Luật Cơng ty Cộng hồ Nhân dân Trung Hoa năm 2005 10 Bộ luật Dân Trung Quốc 26 ... 13 Luật Ngân hàng Thương mại Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (Bản sửa đổi năm 2015)5 ) Trong đó, vốn pháp định Ngân hàng thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam 3.000 tỷ đồng Ngoài ra, pháp luật. .. nghề, ví dụ ngân hàng thương mại: “Số vốn đăng ký tối thiểu để thành lập ngân hàng thương mại quốc gia tỷ Nhân dân tệ Số vốn đăng ký tối thiểu để thành lập ngân hàng thương mại thành phố trăm triệu... ngân Điều 13 Nghị định hàng thương mại hoạt 130/2018/NĐ-CP động Việt Nam không 05 tỷ đồng Hoạt động kinh Ngân hàng doanh ngân thương mại 3.000 tỷ đồng hàng thương mại Điều Nghị định 86/2019/NĐ-CP